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E-Book

Das japanische Insiderrecht

AutorMarkus Thier
VerlagMohr Siebeck
Erscheinungsjahr2016
ReiheStudien zum ausländischen und internationalen Privatrecht 359
Seitenanzahl252 Seiten
ISBN9783161543272
FormatPDF
KopierschutzDRM
GerätePC/MAC/eReader/Tablet
Preis69,00 EUR
Regeln zum Insiderhandel spielten in der japanischen Rechtswirklichkeit jahrzehntelang keine Rolle. Zeitweise galt der japanische Kapitalmarkt als ein 'Paradies für Insider'. Erst in jüngerer Vergangenheit hat das Insiderrecht in Japan erhebliche Bedeutung erlangt und findet in der japanischen Wissenschaft und Praxis Beachtung. Markus Thier erschließt das in westlicher Sprache noch wenig behandelte und aufgrund seiner Komplexität schwer zugängliche Feld des japanischen Insiderrechts aus rechtsvergleichender Perspektive. Dabei dienen die ursprünglich aus dem US-amerikanischen Recht entlehnten Regeln zugleich als ein Anschauungsbeispiel für ein legal transplant, welches lange Zeit 'totes Recht' geblieben ist. Die Analyse umfasst die Gründe für die mangelnde Effektivität der Regeln in der japanischen Rechtswirklichkeit und verdeutlicht, wie die übernommenen Regeln in einem sich wandelnden Kontext zu einem praktisch bedeutsamen, eigenständigen Instrument zur Bekämpfung des Insiderhandels fortentwickelt wurden.

Geboren 1977; Studium der Rechtswissenschaft und der Japanologie in Frankfurt am Main; Referendariat in Frankfurt am Main und Tokyo; Wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl für Japanisches Recht und seine kulturellen Grundlagen an der Goethe-Universität Frankfurt am Main; Forschungsaufenthalt am Deutschen Institut für Japanstudien in Tokyo; seit 2013 Rechtsanwalt.

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Inhaltsverzeichnis
Cover1
Vorwort6
Inhaltsübersicht8
Inhaltsverzeichnis10
Abkürzungsverzeichnis16
Einleitung??????????????????????????????????20
A. Themenstellung20
B. Das Insiderrecht auf der Agenda??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????23
C. Gang der Untersuchung25
D. Terminologie????????????????????????????????????????????27
Erstes Kapitel: Grundlagen??????????????????????????????????????????????????????????????????29
A. Begriff und Zielsetzung des Insiderrechts??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????29
I. Der Begriff des Insiderhandels????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????29
II. Erforderlichkeit eines Insiderrechts??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????31
1. Ökonomische Sinnhaftigkeit von Insiderregeln????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????32
a) Allokationseffizienz und Kapitalmarkttheorie????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????33
b) Steigerung der Informationseffizienz und -versorgung durch Insiderhandel?36
c) Insiderhandel als Teil eines effizienten Management-Kompensationssystems?38
d) Schädigung der Anleger???????????????????????????????????????????????????????????????????39
e) Schädigung des Emittenten?40
2. Rechtliches Bedürfnis für Insiderregeln??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????41
a) Chancengleichheit der Marktteilnehmer??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????41
b) Erhalt der Funktionsfähigkeit des Kapitalmarkts43
3. Begründung für das Insiderhandelsverbot im US-amerikanischen Recht44
a) Betrug im Common Law und nach der Rule 10b-544
b) Theorienentwicklung der Rechtsprechung????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????47
(1) Disclose-or-abstain-Theorie48
(2) Treuepflichttheorie49
(3) Veruntreuungstheorie??????????????????????????????????????????????????????????????50
4. Begründung für das Insiderhandelsverbot im deutschen und japanischen Recht????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????51
a) Deutschland und Europa51
b) Japan??????????????????????????????53
B. Historische Entwicklung des japanischen Insiderrechts54
I. Rezeption des US-amerikanischen Rechts und Entwicklung nach 194555
II. Effektivität der Insiderregeln im japanischen Kontext????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????58
1. Gesetzgeberische Motivation61
2. Informationsaustausch in keiretsu-Unternehmensgruppen??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????63
3. System der indirekten Unternehmensfinanzierung????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????64
4. Wahrnehmung des Kapitalmarkts in der Öffentlichkeit??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????65
5. Aufweichen der übernommenen Regelungen????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????65
a) Abschaffung der japanischen SEC??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????66
b) Abschaffung der Berichtspflichten des Art. 188 BWpHG????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????67
6. Abstraktheit des generellen Verbots unrechtmäßigen Marktverhaltens68
7. Rolle der Staatsanwaltschaft????????????????????????????????????????????????????????????????????????????70
8. Stellungnahme??????????????????????????????????????????????71
III. Reform der Insiderregeln und der Kapitalmarktaufsicht??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????72
1. Hintergrund und zeitliche Einordnung der Reform??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????72
2. Wirtschaftskrise und regulatorischer Wandel??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????75
a) Änderung der Beteiligungsstruktur und Bedeutungszunahme des Kapitalmarkts infolge der Wirtschaftskrise????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????76
b) Weitergehende Reformen der Insiderregeln79
c) Neuordnung der Kapitalmarktaufsicht??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????81
C. Zusammenfassung??????????????????????????????????????????????????83
Zweites Kapitel: Vorschriften zum Insiderhandel im japanischen Recht86
A. Regelungstechnik und Deliktsnatur??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????86
I. Komplexität der Regelungen86
II. Insiderverbot als Formaldelikt88
B. Grundstruktur der japanischen Insiderregeln??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????88
C. Das generelle Verbot unrechtmäßigen Marktverhaltens92
I. Regelungsinhalt??????????????????????????????????????????????????92
1. Allgemeines92
2. Anwendungsbereich und Funktion93
a) Auffangvorschrift bei Gesetzeslücken????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????94
b) Anwendung bei besonders eklatanten Verstößen????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????95
c) Bedenken gegen eine Umsetzung in der Praxis96
3. Das Merkmal „unrechtmäßige Mittel, Pläne oder Techniken“97
a) Enge Auslegung????????????????????????????????????????????????97
b) Weite Auslegung99
II. Stellungnahme????????????????????????????????????????????????100
D. Das Insiderhandelsverbot bei Informationen des Emittenten??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????101
I. Gegenstand des Insiderhandelsverbots nach Art. 166 FBG101
1. Das Merkmal der börsennotierten Gesellschaft????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????101
2. Personenkreis: Insider im eigentlichen Sinne, Quasiinsider und Informationsempfänger????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????103
a) Insider im eigentlichen Sinne??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????104
(1) Mitglieder der Verwaltung und Angestellte des Emittenten104
(2) Großaktionäre????????????????????????????????????????????????105
b) Quasiinsider????????????????????????????????????????????107
(1) Personen mit gesetzlicher Befugnis gegenüber der Gesellschaft????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????107
(2) Personen mit vertraglicher Beziehung oder in Vertragsverhandlungen mit der Gesellschaft108
c) Insider und Quasiinsider einer Tochter- oder Muttergesellschaft109
d) Insiderhandelsverbot ehemaliger Insider und Quasiinsider110
e) Direkte Informationsempfänger111
f) Informationsweitergabe und Verleiten zum Insiderhandel????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????113
3. Insidertatsachen118
a) Entscheidungstatsachen????????????????????????????????????????????????????????????????119
(1) Entscheidung eines entscheidungsbefugten Organs????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????120
(2) Zeitpunkt der Entscheidung insbesondere bei gestreckten Geschehensabläufen??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????122
b) Ereignistatsachen??????????????????????????????????????????????????????128
c) Bilanztatsachen??????????????????????????????????????????????????129
d) Erheblichkeitsschwellen129
e) Der Auffangtatbestand für Insidertatsachen????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????132
f) Insidertatsachen bezüglich einer Tochtergesellschaft136
(1) Entscheidungstatsachen??????????????????????????????????????????????????????????????????137
(2) Ereignistatsachen????????????????????????????????????????????????????????138
(3) Bilanztatsachen????????????????????????????????????????????????????138
(4) Der Auffangtatbestand139
4. Tathandlung139
a) Der Handel mit Insiderpapieren139
(1) Das Merkmal der „spezifizierten Wertpapiere“139
(2) Erfasste Wertpapiergeschäfte??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????141
(3) Fehlen eines Kausalitätserfordernisses??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????143
b) Zeitpunkt vor Veröffentlichung der Insidertatsache????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????144
(1) Form der Veröffentlichung????????????????????????????????????????????????????????????????????????144
(2) Inhaltliche Anforderung an die Veröffentlichung146
5. Anwendungsausschlüsse??????????????????????????????????????????????????????????????147
E. Das Insiderhandelsverbot bei Erwerbsangeboten??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????149
I. Das Merkmal „öffentliche Erwerbsangebote etc.“150
1. Öffentliche Erwerbsangebote152
2. Die Erhöhung der Beteiligungsquote an der Zielgesellschaft auf mehr als fünf Prozent der stimmberechtigten Aktien??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????153
II. Personenkreis der Insider????????????????????????????????????????????????????????????????????????156
1. Insider und Quasiinsider????????????????????????????????????????????????????????????????????156
2. Direkte Informationsempfänger, Informationsweitergabe und Verleiten zum Insiderhandel??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????157
III. Insidertatsachen????????????????????????????????????????????????????????160
1. Das Merkmal der „Tatsache zu einem öffentlichen Erwerbsangebot etc.“????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????160
2. Bagatellregelung????????????????????????????????????????????????????162
IV. Tathandlung????????????????????????????????????????????162
1. Der Handel mit Wertpapieren der Zielgesellschaft162
2. Zeitpunkt vor Veröffentlichung der Insidertatsache????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????163
V. Anwendungsausschlüsse165
F. Subjektive Voraussetzungen????????????????????????????????????????????????????????????????????????166
G. Zusammenfassung??????????????????????????????????????????????????169
Drittes Kapitel: Verfolgung und Sanktionierung von Insiderhandel??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????173
A. Staatliche Finanzmarktaufsicht und private Überwachung????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????173
B. Rechtliche Folgen von Verstößen gegen das Insiderhandelsverbot????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????176
I. Strafrechtliche Sanktionierung????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????176
II. Verwaltungsrechtliche Geldsanktion??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????179
1. Funktion und Verfahren????????????????????????????????????????????????????????????????179
2. Effektivität????????????????????????????????????????????185
3. Problematik des Verbots der Doppelbestrafung????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????188
III. Zivilrechtliche Haftung??????????????????????????????????????????????????????????????????????189
IV. Öffentliche Bekanntmachung von Verstößen??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????192
C. Publizitätspflichten und flankierende Präventivmaßnahmen????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????193
1. Publizitätspflichten????????????????????????????????????????????????????????????193
2. Transparenzgebote??????????????????????????????????????????????????????196
3. Herausgabe von Gewinnen bei kurzfristigen Transaktionen??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????197
D. Zusammenfassung??????????????????????????????????????????????????198
Schlussbetrachtung??????????????????????????????????????????????????201
A. Das Insiderrecht als Beispiel für einen Rechtsimport im sich wandelnden Kontext??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????201
B. Praxistauglichkeit und weiterer Reformbedarf205
Anhang207
A. Auszug relevanter Gesetzesmaterialien??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????207
I. Japanische Gesetze207
1. Finanzprodukte- und Börsengesetz (FBG)207
Chapter I General Provisions207
Chapter VI Regulations on Transactions, etc. of Securities??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????207
Chapter VI-2 Administrative Monetary Penalty220
Chapter VIII Penal Provisions????????????????????????????????????????????????????????????????????????223
2. Strafgesetz (StG)??????????????????????????????????????????????????????223
3. Gesellschaftsgesetz (GesG)224
II. US-amerikanische Gesetze??????????????????????????????????????????????????????????????????????224
1. Sec. 10 (b) Securities and Exchange Act??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????224
2. Rule 10b-5225
B. Überblick: Erhebliche Tatsachen nach Artt. 166, 167 FBG??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????225
I. Entscheidungstatsachen (kettei jijitsu)225
II. Ereignistatsachen (hassei jijitsu)??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????227
III. Bilanztatsachen (kessan jijitsu)????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????228
IV. Insidertatsachen im Falle einer Tochtergesellschaft228
V. Der Auffangtatbestand in Art. 166 Abs. 2 Nr. 4, 8 FBG (basuketto jôkô)????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????231
VI. Insidertatsachen bei einem öffentlichen Erwerbsangebot231
C. Verzeichnis relevanter japanischer Gesetze und Verordnungen231
Literaturverzeichnis??????????????????????????????????????????????????????234
Sachregister248

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