| Cover | 1 |
| Vorwort | 6 |
| Inhaltsübersicht | 8 |
| Inhaltsverzeichnis | 10 |
| Abkürzungsverzeichnis | 19 |
| A. Einleitung | 24 |
| I. Problemstellung | 24 |
| II. Systematik und Aufbau des HGB | 26 |
| III. Lösungsansätze zur Weiterentwicklung des Handelsrechts | 28 |
| 1. Analoge Anwendung der HGB-Vorschriften | 28 |
| 2. Berufsrechtlicher Ansatz | 30 |
| 3. Hinwendung zum HGB als Teil des Außenprivatrechts für Unternehmen | 31 |
| 4. Grundlegende Umstrukturierung des Handels-bzw. Unternehmensrechts | 34 |
| 5. Der österreichische Lösungsansatz | 37 |
| IV. Keine unklare Reichweite des Unternehmerbegriffs | 38 |
| 1. Verschiedene Unternehmerbegriffe | 39 |
| 2. Anlehnung an den verbraucherrechtlichen Unternehmerbegriff beugt mangelnder Konkretisierung vor | 40 |
| V. Gang der Bearbeitung | 43 |
| B. Rechtslage in Deutschland | 44 |
| I. Kaufmannsbegriff im HGB | 44 |
| 1. Grundlagen | 44 |
| 2. Istkaufleute | 45 |
| a) Gewerbebegriff des HGB | 45 |
| aa) Auf Dauer angelegte Tätigkeit | 45 |
| bb) Selbständige wirtschaftliche Tätigkeit auf einem Markt | 46 |
| cc) Gewinnerzielungsabsicht / Entgeltlichkeit | 46 |
| dd) Erlaubtheit / keine Sittenwidrigkeit | 47 |
| ee) Keine freiberufliche Tätigkeit | 48 |
| b) Erfordernis eines in kaufmännischer Weise eingerichteten und ausgeübten Gewerbebetriebs | 52 |
| c) Betreiben eines Gewerbes | 53 |
| d) Stellungnahme zur Anknüpfung an den Kaufmanns- und insbesondere an den Handelsgewerbebegriff | 54 |
| aa) Unklare Definition eines Handelsgewerbes | 55 |
| bb) Keine bestehende Defizite ausreichend auffangende Beweislastumkehr | 57 |
| e) Ausgewählte Sonderfälle | 58 |
| aa) Gewerblichkeit von Existenzgründern und juristischen Personen des öffentlichen Rechts | 58 |
| bb) Gewerblichkeit eigener Vermögensverwaltung | 59 |
| cc) Gewerblichkeit gemeinnütziger Organisationen | 60 |
| dd) Kaufmannseigenschaft von Gesellschaftern / Leitungsorganen | 61 |
| 3. Kannkaufleute | 62 |
| a) Allgemeines | 62 |
| b) Stellungnahme zur Behandlung von Kannkaufleuten | 63 |
| aa) Vorteile freiwilliger Eintragung und Löschung von Kleingewerbetreibenden | 63 |
| bb) Inkonsequente Systematik bezüglich bestimmter Geschäfte | 65 |
| 4. Behandlung von Land- und Forstwirten | 66 |
| 5. Kaufmann kraft Eintragung | 69 |
| 6. Handelsgesellschaften und Formkaufleute | 72 |
| II. Anwendungsbereich deutscher Personengesellschaften | 73 |
| 1. Gesellschaften bürgerlichen Rechts | 73 |
| 2. Offene Handelsgesellschaften | 74 |
| 3. Kommanditgesellschaften | 75 |
| 4. Partnerschaftsgesellschaften | 75 |
| a) Grundlagen der PartG | 75 |
| b) Allgemeines | 76 |
| 5. Vergleich der deutschen Personengesellschaften | 78 |
| 6. Stellungnahme zum heutigen Personengesellschaftssystem | 81 |
| a) Zweifelhafte Abgrenzung von und zwischen OHG und PartG, insbesondere Kritikwürdigkeit des Katalogs freier Berufe im PartGG | 82 |
| b) Unbegründete privilegierende Haftungsbeschränkung von PartG | 84 |
| c) Zum Teil überflüssige, zum Teil systematisch besser ins Berufsrecht passende Vorschriften im PartGG | 86 |
| III. Unternehmerbegriff im Verbraucherrecht | 87 |
| 1. Grundlagen zum Verbraucherrecht | 88 |
| a) Gründe für den Verbraucherschutz | 88 |
| b) Situative, typisierende Betrachtung | 88 |
| c) Entwicklung des deutschen Verbraucherrechts | 89 |
| 2. Auslegung der aktuellen deutschen Vorschriften | 90 |
| a) Auslegung des Unternehmerbegriffs | 90 |
| aa) Mögliche Unternehmer | 90 |
| (1) Existenzgründer und juristische Personen des öffentlichen Rechts | 90 |
| (2) Eigene Vermögensverwaltung, insbesondere Vermietung oder Verpachtung | 91 |
| (3) Gemeinnützige Organisationen | 92 |
| (4) Leitungsorgane / Gesellschafter | 92 |
| (5) Verkäufer bei Internetauktionen | 94 |
| (6) Rechtsscheintatbestände | 95 |
| bb) Ausübung gewerblicher oder selbständiger beruflicher Tätigkeit | 95 |
| cc) Relevanter Zeitpunkt: Bei Abschluss des Geschäfts | 96 |
| dd) Beurteilungsmaßstab und Beweislast | 97 |
| b) Auslegung des Verbraucherbegriffs | 99 |
| aa) Verbrauchereigenschaft von GbR mit privater Zweckrichtung | 99 |
| bb) Verbrauchereigenschaft von juristischen Personen mit gemeinnützigem Zweck / Idealvereinen | 100 |
| C. Rechtslage in Österreich | 102 |
| I. Begriffe und Anwendungsbereich des UGB sowie Folgen der Reform für das frühere österreichische Handels- bzw. Unternehmensrecht | 102 |
| 1. Anwendungsbereich des öHGB vor der UGB-Reform | 102 |
| a) Definition und Auslegung des Kaufmannsbegriffs im öHGB | 102 |
| aa) Mußkaufleute | 103 |
| bb) Sollkaufleute | 104 |
| cc) Minderkaufleute | 104 |
| dd) Kaufleute kraft Eintragung | 105 |
| ee) Formkaufleute | 105 |
| b) Behandlung der freien Berufe und Land- und Forstwirte | 105 |
| c) Kritik am damaligen Kaufmannsbegriff | 106 |
| 2. Heutiger Anwendungsbereich des österreichischen UGB | 108 |
| a) Grundlagen zur UGB-Reform | 108 |
| b) Gründe für die Erweiterung des Anwendungsbereichs | 109 |
| c) Definition und Auslegung der Begriffe und des Anwendungsbereichs des UGB nach §§ 1 bis 5 | 110 |
| aa) Unternehmer | 110 |
| (1) Betreiben eines Unternehmens | 110 |
| (a) Auf Dauer angelegte Organisation | 111 |
| (b) Selbständige wirtschaftliche Tätigkeit auf einem Markt | 112 |
| (c) Kein Erfordernis einer Gewinnerzielungsabsicht | 112 |
| (d) Kein Erfordernis einer Mindestgröße | 113 |
| (2) Sonderfälle Freiberufler und Land- und Forstwirte | 114 |
| (3) Weitere ausgewählte Sonderfälle | 114 |
| (a) Unternehmereigenschaft von Existenzgründern und juristischen Personen des öffentlichen Rechts | 114 |
| (b) Unternehmereigenschaft der Verwaltung eigenen Vermögens | 115 |
| (c) Unternehmensfähigkeit von Rechtsträgern ohne Gewinnerzielungsabsicht, insbesondere gemeinnützigen Einrichtungen | 115 |
| (d) Unternehmereigenschaft von Leitungsorganen / Gesellschaftern | 117 |
| bb) Unternehmer kraft Rechtsform | 118 |
| cc) Unternehmer kraft Eintragung | 118 |
| 3. Auswirkungen der Änderung des Anwendungsbereichs des öHGB | 119 |
| a) Auswirkungen auf frühere Adressaten des öHGB | 120 |
| b) Auswirkungen auf Freiberufler | 122 |
| c) Auswirkungen auf Land- und Forstwirte | 123 |
| d) Auswirkungen auf nichtgewerbliche bzw. gewerbliche Kleinunternehmer außerhalb des Grundhandelsgewerbekatalogs des § 1 Abs. 2 öHGB | 124 |
| e) Auswirkungen auf Sonderfälle, insbesondere Existenzgründer und juristische Personen des öffentlichen Rechts | 124 |
| f) Zusammenfassende Tabelle | 125 |
| 4. Stellungnahme zum neuen Anwendungsbereich des UGB | 126 |
| a) Sachgerechte Anknüpfung an den Unternehmensbegriff | 126 |
| b) Zu befürwortende Abschaffung des Erfordernisses einer Gewinnerzielungsabsicht | 128 |
| c) Vom Ansatz her gerechtfertigte, aber inkonsequente Einbeziehung von Freiberuflern und Land- und Forstwirten | 129 |
| d) Sachgerechte Einbeziehung von Kleinunternehmern | 134 |
| e) Nachvollziehbare Lösung für Existenzgründer und juristische Personen öffentlichen Rechts | 135 |
| f) Sachgerechte Einbeziehung von gemeinnützigen Vereinigungen und Einzelfallbetrachtung bei der Verwaltung eigenen Vermögens | 136 |
| g) Sonstiges | 137 |
| II. Anwendungsbereiche der österreichischen Personengesellschaften sowie Auswirkungen der UGB-Reform auf das Personengesellschaftsrecht | 138 |
| 1. Das österreichische Personengesellschaftssystem vor Inkrafttreten des UGB | 138 |
| a) Österreichische Gesellschaften bürgerlichen Rechts | 138 |
| b) Österreichische offene Handelsgesellschaften | 140 |
| c) Österreichische Kommanditgesellschaften nach dem öHGB | 141 |
| d) Erwerbsgesellschaften nach dem EGG | 141 |
| aa) Grundlagen der Erwerbsgesellschaften | 141 |
| bb) Allgemeines | 142 |
| e) Vergleich zwischen den österreichischen Personengesellschaften vor der UGB-Reform | 143 |
| f) Kritik an damaliger Systematik | 147 |
| 2. Das österreichische Personengesellschaftssystem seit der UGB-Reform und die Auswirkungen der Reform auf die früheren Gesellschaftsformen | 149 |
| a) Grundlagen des neuen Personengesellschaftssystems nach dem UGB | 149 |
| b) Gesellschaftsrechtliche Gründe für die UGB-Reform | 149 |
| c) Auswirkungen auf die öGbR | 150 |
| aa) Änderungen des Anwendungsbereichs der öGbR | 150 |
| (1) Gesonderte Übertragung der Vermögenswerte bei Eintragung | 151 |
| (2) Ausnahme für Freiberufler und Land- und Forstwirte | 153 |
| bb) Anwendbare Vorschriften des UGB | 153 |
| d) Auswirkungen der Ersetzung der öOHG und der OEG durch die OG | 155 |
| aa) Änderungen des Anwendungsbereichs hin zur OG | 155 |
| bb) Sonstige maßgebliche Änderungen | 156 |
| cc) Anwendbare Vorschriften des UGB | 157 |
| e) Auswirkungen der Ersetzung der öKG nach dem öHGB und der KEG durch die öKG nach dem UGB | 158 |
| 3. Stellungnahme zu den Änderungen des Anwendungsbereichs der Gesellschaften | 160 |
| a) Weitestgehend systemkonforme Erweiterung des Anwendungsbereichs | 160 |
| b) Vorteilhaftes Normativsystem | 162 |
| c) Zu befürwortende individuelle Beurteilung eines etwaigen unternehmerischen Zwecks | 163 |
| d) Zweckmäßigkeit einer Eintragungspflicht ab Erreichen bestimmter Schwellenwerte | 164 |
| III. Der Unternehmerbegriff im österreichischen Verbraucherrecht | 165 |
| 1. Grundlagen zum österreichischen Verbraucherschutz | 165 |
| 2. Auslegung des Unternehmerbegriffs im österreichischen Verbraucherrecht | 166 |
| a) Auf Dauer angelegte Organisation selbständiger Tätigkeit | 167 |
| b) Mögliche Unternehmer | 167 |
| aa) Existenzgründer und juristische Personen des öffentlichen Rechts | 168 |
| bb) (Eigene) Vermögensverwaltung | 169 |
| cc) (Gemeinnützige) Vereine | 169 |
| dd) Leitungsorgane / Gesellschafter | 170 |
| ee) Rechtscheintatbestände | 172 |
| ff) Weitere Sonderfälle | 173 |
| c) Keine Gewinnerzielungsabsicht erforderlich | 174 |
| d) Betriebszugehörigkeit des Geschäfts | 174 |
| e) Beurteilungsmaßstab und Beweislast | 175 |
| 3. Auslegung des Verbraucherbegriffs im österreichischen Verbraucherrecht | 175 |
| D. Übertragbarkeit dank vergleichbarer Ausgangsrechtslage | 177 |
| I. Vergleichbarkeit der betreffenden Rechtssysteme | 177 |
| 1. Gleiche historische Wurzeln im Handels-/Unternehmensrecht | 177 |
| 2. Europäischer Einfluss durch Richtlinien im Verbraucherrecht | 178 |
| II. Vergleich der Begrifflichkeiten im Verbraucherrecht und im Handels-/Unternehmergesetzbuch in Deutschland und Österreich | 180 |
| 1. Vergleich der Unternehmerbegriffe im deutschen und österreichischen Verbraucherrecht | 180 |
| 2. Vergleich der Adressatenkreise von Kaufleuten und Unternehmern nach dem UGB | 181 |
| III. Abstimmung von Verbraucherrecht und Unternehmensrecht in Österreich | 182 |
| IV. Vergleich der Personengesellschaftssysteme | 185 |
| V. Übertragbarkeit der österreichischen Anpassung auf die deutsche Rechtslage | 185 |
| E. Gründe für die wesentliche Erweiterung des Anwendungsbereichs des HGB | 189 |
| I. Keine für die Nichtanwendung des HGB ausreichenden Unterschiede zwischen Freiberuflern, Land- und Forstwirten und (anderen) Gewerbetreibenden | 189 |
| 1. Tradierte Berufsbilder sind nicht mehr zeitgemäß | 189 |
| a) Überholter Kaufmannsbegriff | 190 |
| b) Freiberufliche Unternehmer | 190 |
| c) Land- und Forstwirte | 193 |
| 2. Vergleichbarkeit der Tätigkeiten von Freiberuflern, Land- und Forstwirten und (anderen) Gewerbetreibenden | 196 |
| 3. Ziele und Charakteristika des HGB sind auch für andere Unternehmer gültig | 201 |
| 4. Charakteristika der Freiberufler bieten keine ausreichende Grundlage für eine Ungleichbehandlung | 205 |
| a) Besondere berufliche Qualifikation | 205 |
| b) Enge persönliche Bindung / Vertrauensverhältnis | 206 |
| c) Fachliche Unabhängigkeit / eigenverantwortliches Handeln | 208 |
| d) Nutzen für die Allgemeinheit | 209 |
| e) Berufsrecht / Verkammerung | 210 |
| 5. Charakteristika der Land- und Forstwirte bieten ebenfalls keine ausreichenden Gründe für eine Ungleichbehandlung | 212 |
| II. Weitere rechtspolitische Gründe für die Erweiterung des Anwendungsbereichs | 213 |
| 1. Unterscheidung ist dem EU-Recht fremd | 213 |
| 2. Legislative Entwicklung in Richtung Unternehmerbegriff | 215 |
| a) Allgemeine Entwicklung weg vom Kaufmannsbegriff und hin zur häufigeren (jedenfalls mittelbaren) Bezugnahme auf den verbraucherrechtlichen Unternehmerbegriff | 216 |
| b) Annäherung im Gesellschaftsrecht | 217 |
| c) Sonstige Liberalisierung bei Behandlung von Freiberuflern | 218 |
| 3. Erhöhung der Rechtssicherheit | 220 |
| a) Vereinheitlichung der Rechtsordnung | 220 |
| b) Abbau von Abgrenzungsschwierigkeiten | 222 |
| c) Abbau inkonsequenter Handhabung im Einzelfall | 224 |
| d) Verringerung momentaner Streitpunkte | 226 |
| 4. Vereinfachung der Verwaltung durch Beschränkung auf ein Register | 226 |
| III. Keine Nachteile durch Einbeziehung | 227 |
| 1. Keine überhöhten Anforderungen an Kleinunternehmer | 227 |
| 2. Sonderregelungen durch Berufsrecht möglich | 229 |
| 3. Keine zwangsläufige Abschaffung steuerrechtlicher Vorteile | 232 |
| 4. Österreichische Problemfelder stellen sich in Deutschland nicht in gleichem Ausmaß | 235 |
| F. Auswirkungen der Übertragung des Unternehmerbegriffs nach § 14 BGB auf die neuen Adressaten | 237 |
| I. Grundsätzlich einzubeziehende Unternehmer | 237 |
| II. Auswirkungen im Hinblick auf die Anwendung des Ersten Buchs | 238 |
| 1. Eintragungspflicht | 238 |
| 2. Besondere Firmenvorschrift für Freiberufler | 239 |
| 3. Stellungnahme | 239 |
| a) Keine Beibehaltung der Opt-in-Möglichkeit für Freiberufler und Land- und Forstwirte | 239 |
| b) Notwendigkeit einer Pflicht zur Eintragung ab Erreichen gewisser Schwellenwerte | 241 |
| c) Umsatzgrenzen sind taugliches Kriterium für die Unterscheidung zwischen Klein- und Großunternehmern | 243 |
| d) Sinnvolle Erstreckung der Vorschriften über die Firma und die Firmenfortführung auf die neuen Adressaten | 245 |
| e) Sinnvolle Erstreckung der Vorschriften über Prokura und Handlungsvollmacht auf die neuen Adressaten | 250 |
| III. Auswirkungen im Hinblick auf die Anwendung des Zweiten Buchs des HGB | 251 |
| 1. Auswirkungen auf GbR | 252 |
| 2. Schaffung von freiberuflichen Kommanditgesellschaften | 252 |
| 3. Etwaig zu übertragende Haftungsnormen des PartGG | 254 |
| 4. Sonstige Anpassungen | 256 |
| IV. Auswirkungen im Hinblick auf die Anwendung des Dritten Buchs des HGB | 258 |
| 1. Rechnungslegungspflichtige Adressaten | 258 |
| 2. Schwellenwerte des Dritten Buchs | 260 |
| 3. Ausnahmen von der Rechnungslegungspflicht | 261 |
| 4. Stellungnahme | 263 |
| a) Feste Umsatzgrenzen auch für Rechnungslegungspflichten sinnvoll | 263 |
| b) Wünschenswerte Erstreckung der Rechnungslegungspflichten auf Freiberufler aufgrund vergleichbarer Interessenlagen | 264 |
| c) Ebenfalls erstrebenswerte Erstreckung der Rechnungslegungspflichten auf Land- und Forstwirte aufgrund gleicher Interessenlage | 268 |
| V. Auswirkungen im Hinblick auf die Anwendung des Vierten Buchs | 269 |
| 1. Anwendungsbereich des Vierten Buchs | 269 |
| 2. Stellungnahme | 270 |
| a) Systemkonforme Einbeziehung von Freiberuflern und Land- und Forstwirten | 270 |
| b) Systemkonforme Einbeziehung von Kleinunternehmern | 271 |
| c) Keine bevorzugte Behandlung von Existenzgründern und juristischen Personen des öffentlichen Rechts | 273 |
| 3. Übertragbarkeit einzelner Vorschriften des Vierten Buchs | 274 |
| a) Vermutung für ein Handelsgeschäft und Anwendbarkeit auf einseitige Handelsgeschäfte | 275 |
| b) Vorschriften zu Handelsbräuchen / sonstige allgemeine Vorschriften | 275 |
| c) Handelsrechtliche Zinsvorschriften | 278 |
| d) Entgeltlichkeitsprinzip | 280 |
| e) Modifizierung der Abtretungsvorschriften | 280 |
| f) Kontokorrentvorschriften | 281 |
| g) Vorschriften über das Indossament | 281 |
| h) Gutglaubensvorschriften | 282 |
| i) Vertragsstrafe und Bürgschaftsvorschriften | 282 |
| j) Modifikation des bürgerlich-rechtlichen Pfandrechts | 284 |
| k) Kaufmännisches Zurückbehaltungsrecht | 284 |
| l) Annahmeverzug / Fixhandelskauf | 285 |
| m) Kaufmännische Rügeobliegenheit | 286 |
| n) Sonstige Vorschriften ohne allgemeine praktische Relevanz | 288 |
| o) Zusammenfassung der Reichweite der Erstreckung | 288 |
| VI. Folgeanpassungen | 289 |
| 1. Folgeanpassungen im HGB | 289 |
| 2. Folgeanpassungen im Prozessrecht | 289 |
| 3. Folgeanpassungen im Wirtschaftsrecht | 291 |
| 4. Folgeanpassungen im Strafrecht | 292 |
| G. Abschließende Zusammenfassung | 293 |
| H. Fazit | 296 |
| Literaturverzeichnis | 300 |
| Sachverzeichnis | 318 |
