Sie sind hier
E-Book

Die Umsetzung des übernahmeunabhängigen Sell-outs in das deutsche Recht.

AutorFelix Ebbinghaus
VerlagDuncker & Humblot GmbH
Erscheinungsjahr2010
ReiheSchriften zum Wirtschaftsrecht 231
Seitenanzahl467 Seiten
ISBN9783428532056
FormatPDF
KopierschutzWasserzeichen
GerätePC/MAC/eReader/Tablet
Preis99,90 EUR
Kennzeichnend für das deutsche Aktienwesen ist das Vorhandensein starker Mehrheitsaktionäre. Hieraus ergeben sich für die Minderheitsaktionäre Risiken, denen durch Schutzmechanismen gegengesteuert wird. Einer dieser Mechanismen ist ein allgemeines Andienungsrecht der Minderheitsaktionäre, sogenannter Sell-out. Da eine solche Regelung auf europäischer Ebene zwar in der Diskussion stand, bislang jedoch nicht verwirklicht worden ist, geht Felix Ebbinghaus der Frage nach, wie sich ein übernahmeunabhängiger Sell-out in das deutsche Recht unter besonderer Berücksichtigung der bestehenden Minderheitenschutzrechte einfügt. Der Autor untersucht eingehend die bestehende Rechtslage und die widerstreitenden Interessen von Mehrheit und Minderheit und schließt mit der Unterbreitung eines Vorschlags für eine Regelung des übernahmeunabhängigen Sell-outs, die einen angemessenen Interessensausgleich zwischen Minderheits- und Mehrheitsaktionär herbeiführt.

Kaufen Sie hier:

Horizontale Tabs

Blick ins Buch
Inhaltsverzeichnis
Vorwort6
Inhaltsübersicht8
Inhaltsverzeichnis12
Abkürzungsverzeichnis24
1. Kapitel: Einleitung28
A. Problemstellung28
B. Ziel der Arbeit35
C. Gang der Untersuchung36
2. Kapitel: Der Sell-out38
A. Vorgaben für den Sell-out durch Art. 39b Änderungsvorschlag 77/91/EWG38
B. Entstehungsgeschichte39
C. Definition43
I. Begriffsbestimmung43
1. Begriff des Sell-outs43
2. Abgrenzung46
a) Ausschluss46
b) Kündigung46
II. Voraussetzungen47
III. Funktion48
1. Allgemeine Funktion von Austrittsrechten48
2. Spezifische Funktion des Sell-outs48
IV. Rechtssystematische Einordnung49
1. Das Verhältnis zwischen Kapitalmarkt- und Gesellschaftsrecht49
2. Gesellschaftsrechtliche Sicht54
3. Kapitalmarktrechtliche Sicht55
4. Stellungnahme57
D. Der Sell-out in anderen Rechtsordnungen58
E. Austrittsrechte aus der Aktiengesellschaft nach deutschem Recht60
I. Kapitalmarktrechtliche Austrittsrechte60
1. § 39c S. 1 WpÜG61
2. § 16 Abs. 2 S. 1 WpÜG62
3. § 35 Abs. 2 S. 1 WpÜG63
4. Merkmale kapitalmarktrechtlicher Austrittsrechte65
II. Gesellschaftsrechtliche Austrittsrechte66
1. § 305 Abs. 1 AktG66
2. § 320b Abs. 1 S. 1 AktG67
3. § 29 Abs. 1 S. 1 und 2 UmwG67
4. § 305 Abs. 1 AktG analog (qualifizierter faktischer Konzern)69
5. Delisting71
a) Reguläres Delisting72
b) Kaltes Delisting74
aa) Infolge einer Strukturmaßnahme75
(1) Grundsätzliches75
(2) Sonderfälle75
(a) Mehrheitseingliederung einer börsennotierten in eine unabhängige, nichtbörsennotierte AG75
(b) Verschmelzung sowie Auf- und Abspaltung einer börsennotierten AG auf bzw. in eine nichtbörsennotierte AG76
(c) Übertragende Auflösung78
(d) Zwischenergebnis78
bb) Ohne vorangegangene Strukturmaßnahme79
c) Zwischenergebnis80
6. Wichtiger Grund80
7. Gesellschaftsrechtliche Treuepflicht87
8. Merkmale gesellschaftsrechtlicher Austrittsrechte87
III. Vergleich des Sell-outs mit den vorhandenen Austrittsrechten88
3. Kapitel: Verhältnismäßigkeit des Sell-outs90
A. Legitimes Ziel90
B. Geeignetheit90
C. Erforderlichkeit91
I. Freihändige Veräußerung der Aktien92
1. Vinkulierung, § 68 Abs. 2 S. 1 AktG92
2. Außerhalb der Börse93
3. An der Börse93
4. Freiwilliger Erwerb durch den Mehrheitsaktionär94
II. Ordentliches Austrittsrecht95
III. Austritt aus wichtigem Grund96
IV. Austritt infolge eines Delistings100
V. Austritt nach den Grundsätzen des Macrotron - Urteils104
VI. Austritt gemäß § 305 Abs. 1 AktG analog (qualifizierter faktischer Konzern)108
VII. Austritt aufgrund einer Analogie zu den übrigen Austrittsrechten109
VIII. Austritt wegen Verletzung der gesellschaftsrechtlichen Treuepflicht110
1. Erstreckung der Treuepflicht auf den mitgliedschaftlichen Außenbereich112
a) Geltungsgrund und Zweck der gesellschaftsrechtlichen Treuepflicht113
b) Konsequenz114
2. Verletzung der Treuepflicht aufgrund der Höhe der Beteiligung119
3. Stellungnahme122
IX. Zahlung eines Liquiditätsausgleichs122
X. Zwischenergebnis124
D. Angemessenheit124
I. Schutzwürdigkeit der Minderheitsaktionäre124
1. Negative Auswirkungen des Vorhandenseins des Mehrheitsaktionärs124
a) Auswirkungen auf den Minderheitsaktionär124
aa) Einschluss in der Gesellschaft124
(1) Liquiditätsverlust125
(a) Für das Zustandekommen einer Transaktion benötigte Zeit127
(b) Preisverfall128
(aa) Aufgrund der Verlängerung der für eine Transaktion benötigten Zeit128
(bb) Aufgrund der Minderheitsposition130
(cc) Aufgrund von Informationsasymmetrie130
(dd) Aufgrund von Unsicherheit über das Verhältnis von Börsenkurs zum inneren Wert der Aktie131
(ee) Verringerung der Wahrscheinlichkeit von Übernahmeangeboten131
(c) Zwischenergebnis132
(2) Wert der Aktie132
(a) Börsenkurs als maßgeblicher Wert134
(b) Tatsächlicher Wert als maßgeblicher Wert134
(aa) Berechnung des tatsächlichen Wertes der Aktie135
(bb) Efficient Capital Market Hypothesis138
(cc) Zwischenergebnis141
(c) Vertrauen des Anlegers in das Funktionieren des Kapitalmarktes142
(d) Zwischenergebnis143
(3) Rechtfertigung eines Schutzes vor dem Liquiditätsverlust der Aktie144
bb) Missbrauchsgefahr144
(1) Wegfall des Marktes145
(a) Disziplinierungseffekt des Marktes145
(b) Bewertungsfunktion des Marktes147
(c) Zwischenergebnis148
(2) Kontrolle des Mehrheitsaktionärs über die Gesellschaft149
(3) Beispiele missbräuchlichen Verhaltens152
(a) Sondervorteile152
(b) Einstellung der Dividendenzahlungen155
(c) Änderung der Unternehmensziele oder -politik, Satzungsänderungen157
(d) Wahl des Zeitpunkts eines späteren Herausdrängens der Minderheit159
(e) Im Falle des Verlusts der Börsenzulassung162
(4) Rechtfertigung eines Schutzes vor der Missbrauchsgefahr163
cc) Zwischenergebnis163
b) Gesamtwirtschaftliche Auswirkungen164
2. Möglichkeiten des Selbstschutzes165
3. Effektivität des bestehenden Minderheitenschutzes166
a) Überwachungsineffizienz168
aa) Rationale Apathie der Minderheitsaktionäre168
bb) „Bißsperre“ zwischen Vorstand und Aufsichtsrat170
cc) Zwischenergebnis171
b) Konzernrechtlicher Minderheitenschutz, §§ 311 ff. AktG171
aa) Anwendbarkeit des konzernrechtlichen Schutzsystems172
bb) Wirkungsweise der §§ 311 ff. AktG174
cc) Grundsätzliche Kritik an den §§ 311 ff. AktG177
dd) Schutzlücken179
(1) Vom herrschenden Unternehmen veranlasste Rechtsgeschäfte und Maßnahmen179
(2) Höhe des Nachteils181
(a) Fehlender Vergleichsmaßstab181
(b) Waschkorblage183
(3) Abhängigkeit der für den Abhängigkeitsbericht Verantwortlichen184
(4) Sanktion bei Pflichtverletzung in Bezug auf die Erstellung und Prüfung des Abschlussberichts188
(5) Feststellung des Vorliegen seines qualifizierten faktischen Konzerns189
ee) Effektivität des konzernrechtlichen Minderheitenschutzes191
c) Außerkonzernrechtlicher Minderheitenschutz193
aa) Fälle fehlenden Abhängigkeitsverhältnisses193
(1) Satzungsregelungen194
(2) Vertragliche Regelungen194
(3) Zwischenergebnis195
bb) Risiken für die Minderheitsaktionäre einer kontrollierten, nichtabhängigen Gesellschaft195
cc) Verbote der Sonderbehandlung des Mehrheitsaktionärs198
(1) Gleichbehandlungsgrundsatz, § 53a AktG199
(2) Gesellschaftsrechtliche Treuepflicht199
(3) Rückzahlungsverbot, § 57 Abs. 1 S. 1 AktG200
dd) Möglichkeiten der Entdeckung von Verstößen201
(1) § 131 Abs. 1 S. 1 AktG202
(2) Überwachung durch den Aufsichtsrat, § 111 Abs. 1 AktG203
(3) Sonderprüfung, § 142 Abs. 1 S. 1 AktG206
(4) Zwischenergebnis208
ee) Sanktionsmöglichkeiten der Minderheit208
(1) Anfechtbarkeit von Hauptversammlungsbeschlüssen208
(a) § 243 Abs. 2 S. 1 AktG209
(b) § 243 Abs. 1 AktG210
(c) Wahrscheinlichkeit der Ziehung von Sondervorteilen durch die Ausübung des Stimmrechts211
(d) § 254 Abs. 1 AktG212
(e) Zwischenergebnis215
(2) Schadensersatz - und Rückgewährsansprüche215
(a) § 117 Abs. 1, Abs. 2 S. 1, Abs. 3 AktG216
(b) Treuepflichtverletzung218
(c) § 93 Abs. 2 S. 1 AktG, ggf. i.V.m. § 116 S. 1 AktG218
(d) § 62 Abs. 1 S. 1 AktG220
(e) § 823 Abs. 1 BGB wegen Verletzung des Mitgliedschaftsrechts221
(f) § 823 Abs. 2 BGB wegen Verletzung eines Schutzgesetzes222
(aa) § 53a AktG222
(bb) § 93 Abs. 2 S. 1 AktG, § 116 S. 1 AktG223
(cc) § 266 Abs. 1 Alt. 2 StGB223
(g) § 826 BGB223
(h) § 812 Abs. 1 S. 1 Alt. 2 BGB224
ff) Effektivität außerkonzernrechtlichen Minderheitenschutzes225
d) Stellungnahme225
4. Zwischenergebnis227
II. Erforderlichkeit gesetzgeberischen Tätigwerdens228
1. Bindungswirkung der Grundrechte228
2. Schutzpflichten229
a) Art. 14 Abs. 1 GG231
aa) Missbrauch232
bb) Einschluss233
(1) Börsenkurs233
(2) Verkehrsfähigkeit der Aktie234
(a) Verfassungsrechtlich geschütztes Eigentum234
(b) Einwände237
(aa) Vorgaben des Bundesverfassungsgerichts237
(bb) Verkehrsfähigkeit der Aktie237
(c) Stellungnahme238
(3) Zwischenergebnis240
b) Art. 12 Abs. 1 GG241
c) Art. 9 Abs. 1 GG242
d) Art. 2 Abs. 1 GG243
e) Stellungnahme243
III. Auswirkungen des Sell-outs244
1. Zusätzlicher Minderheitenschutz245
a) Schutz vor dem Einschluss der Minderheit in der Gesellschaft245
aa) Liquiditätserhalt245
bb) Schutz vor dem Verfall des Börsenkurses246
cc) Erhalt der Börsennotierung und - zulassung247
dd) Zwischenergebnis247
b) Missbrauchsschutz248
c) Übernahmebezogener Minderheitenschutz251
d) Zwischenergebnis253
2. Stärkung des Kapitalmarkts253
3. Belastung des Mehrheitsaktionärs259
a) Zwangserwerb259
b) Kosten260
aa) Kosten des Andienungsprozesses260
(1) Gegenleistung261
(2) Sachverständigenkosten262
(a) Erfordernis eines Sachverständigengutachtens262
(b) Kostentragung263
(3) Gerichtskosten264
bb) Bildung von Rückstellungen265
cc) Zwischenergebnis267
c) Gefahr des unfreiwilligen Delistings267
d) Gefahr der Kursmanipulation268
e) Erschwerung der Veräußerbarkeit von für den Sell-out relevanten Beteiligungen270
f) Zwischenergebnis270
4. Ausschluss der Minderheit270
5. Rückgang der Hauptversammlungspräsenzen271
6. Belastung der Gerichte271
7. Übernahmerechtliche Betrachtung272
8. Zwischenergebnis272
IV. Abwägung273
1. Argumente gegen den Sell-out273
a) Grundrechtsrelevanz des Sell-outs für den Mehrheitsaktionär273
aa) Verhältnis europäischer Richtlinien zu deutschem Verfassungsrecht
274
bb) Art. 14 Abs. 1 S. 1 GG275
(1) Eigentumserwerb275
(2) Vermögensverfügungsbefugnis, Vermögensbestand278
(3) Kosten280
(4) Änderung der Zusammensetzung des Vermögens280
(5) Eingeschränkte Veräußerbarkeit280
(6) Zwischenergebnis282
cc) Art. 12 Abs. 1 GG282
dd) Art. 9 Abs. 1 GG284
ee) Art. 2 Abs. 1 GG285
(1) Eingriff in den Schutzbereich286
(a) Vertragsfreiheit286
(b) Vermögensverfügungsfreiheit286
(2) Rechtfertigung287
ff) Art. 3 Abs. 1 GG289
gg) Zwischenergebnis290
b) Finanzielle Belastung des Mehrheitsaktionärs290
c) Missbräuchliche Ausübung des Andienungsrechts292
d) Erschwerung der Veräußerbarkeit von für den Sell-out relevanten Beteiligungen293
e) Rückgang der Hauptversammlungspräsenzen294
f) Überregulierung295
2. Argumente für den Sell-out297
a) Schutz der Minderheit297
aa) Gesellschaftsrechtlicher Schutz297
bb) Kapitalmarktrechtlicher Schutz298
b) Interessensgerechter Schutz300
c) Effektives Konfliktlösungsmittel302
d) Konsequenz aus der Macrotron-Entscheidung303
e) Abwälzung des Marktrisikos auf den Verantwortlichen304
f) Wahl des Zeitpunktes für den Austritt305
aa) Konzernierungsstufe305
bb) Abfindungshöhe307
g) Einschränkung der Möglichkeiten räuberischer Aktionäre308
h) Missbräuchliche Pyramidenstrukturen311
i) Waffengleichheit311
aa) Identität der Mittel311
bb) Symmetrie der Eingriffsmöglichkeiten312
cc) Wahl des für die Berechnung der Abfindungshöhe maßgeblichen Zeitpunkts313
dd) Stellungnahme313
j) Systemkonformität314
aa) Modelle der Unternehmenskontrolle315
bb) Der Aktionär als Verbandsmitglied oder als Kapitalanleger?316
cc) Auslöser des Sell-outs324
(1) Beteiligungshöhe von 90% bis 95% als Strukturveränderung der Gesellschaft324
(2) § 305 Abs. 1 AktG325
(3) § 35 Abs. 2 S. 1 WpÜG326
(4) § 39c S. 1 WpÜG327
(5) Delisting327
(6) Zwischenergebnis328
dd) Folgeschutz durch Austrittsrecht328
ee) Vereinbarkeit von Bestandsschutz und Austrittsrecht329
ff) Stellungnahme333
3. Zusammenfassende Wertung333
E. Ergebnis336
4. Kapitel: Normierung des übernahmeunabhängigen Sell-outs338
A. Parameter der zukünftigen Regelung338
I. Beschränkung auf börsennotierte Gesellschaften?338
1. Förderung der Attraktivität des Kapitalmarkts338
2. Änderung der Aktionärsstruktur343
3. Minderheitenschutz344
4. Gegengewicht zum Squeeze-out345
5. Wertung346
6. Zwischenergebnis346
II. Ort der Regelung346
III. Schwellenwert348
1. Einheitlichkeit der Schwellenwerte349
2. § 327a Abs. 1 S. 1 AktG350
3. Quorengebundene Minderheitenschutzrechte350
4. Nichtigkeit von Abfindungsklauseln in Personengesellschaften351
5. Grad der Illiquidität354
a) § 39c S. 1 WpÜG355
b) § 35 Abs. 2 S. 1 WpÜG356
c) § 9 Abs. 1 S. 1 BörsZulVO358
d) Zwischenergebnis358
6. Stellungnahme358
IV. Trennung nach Aktiengattungen358
V. Erfordernis schädigenden Verhaltens des Mehrheitsaktionärs360
VI. Ausnahmen360
VII. Ausübung des Andienungsrechts361
1. Einzeln oder gemeinsam361
a) Einzelne Ausübung361
b) Gemeinsame Ausübung363
2. Art der Kollektiventscheidung364
a) Hauptversammlungsbeschluss364
b) Gerichtsbeschluss auf Antrag der Minderheitsaktionäre365
3. Erforderliche Mehrheit366
4. Verfassungsrechtliche Zulässigkeit367
VIII. Ausübungsfrist369
IX. Sachliche Rechtfertigung des Sell-out-Antrags370
X. Informationspflichten371
1. Mitteilungs- und Veröffentlichungspflicht371
2. Auskunftsanspruch373
XI. Gegenleistung374
1. Einigung374
2. Gerichtliche Festlegung375
a) Maßgeblicher Zeitpunkt für die Bewertung375
b) Art der Gegenleistung375
c) Höhe der Gegenleistung376
aa) Vorangegangenes Übernahme- oder Pflichtangebot377
bb) Börsenkurs377
(1) Grundsatz377
(2) Einwände378
(a) Zu geringe Liquidität378
(b) Marktenge380
(c) Manipulationsmöglichkeiten des Mehrheitsaktionärs382
(3) Stellungnahme383
cc) Vorerwerbe383
dd) Sachverständigengutachten385
3. Sicherung und Verzinsung der Gegenleistung389
XII. Freigabeverfahren390
XIII. Gerichtliche Überprüfung der Angemessenheit der Gegenleistung391
1. Einigung über die Gegenleistung391
a) Den Sell-out beantragende Minderheitsaktionäre391
b) Den Sell-out ablehnende Minderheitsaktionäre391
XIV. Rechtsschutz gegen den Zwangserwerb393
XV. Verfahrensbündelung393
XVI. Behandlung eigener Aktien der Gesellschaft394
1. Berechnung der Beteiligungshöhe des Mehrheitsaktionärs394
2. Auswirkungen eines wirksamen Sell-out-Beschlusses396
XVII. Behandlung von Bezugsrechten396
XVIII. Das Verhältnis des übernahmeunabhängigen Sell-outs zu anderen Regelungen396
1. Verhältnis des übernahmeunabhängigen Sell-outs zum übernahmerechtlichen Sell-out396
2. Verhältnis des übernahmeunabhängigen Sell-outs zum aktienrechtlichen Squeeze-out397
XIX. Übergangsregelung398
B. Gesetzesvorschlag398
I. Artikel 1398
1. Änderung des Aktiengesetzes398
2. Änderung des Wertpapiererwerbs - und Übernahmegesetzes400
3. Änderung des Spruchverfahrensgesetzes401
II. Artikel 2402
5. Kapitel: Wesentliches Ergebnis und Zusammenfassung403
Literaturverzeichnis406
Sachwortverzeichnis460

Weitere E-Books zum Thema: Handelsrecht - Wirtschaftsrecht - Europa

Der Vorstand einer Aktiengesellschaft

E-Book Der Vorstand einer Aktiengesellschaft
Vertrag und Haftung von Vorstandsmitgliedern Format: PDF

Wer eine Vorstandsposition annimmt, sollte wissen - welche Anforderungen der Gesetzgeber, die Öffentlichkeit, die Kapitalgeber und die Arbeitnehmer an ein Vorstandsmitglied stellen und wie es mit…

Der Vorstand einer Aktiengesellschaft

E-Book Der Vorstand einer Aktiengesellschaft
Vertrag und Haftung von Vorstandsmitgliedern Format: PDF

Wer eine Vorstandsposition annimmt, sollte wissen - welche Anforderungen der Gesetzgeber, die Öffentlichkeit, die Kapitalgeber und die Arbeitnehmer an ein Vorstandsmitglied stellen und wie es mit…

Der Vorstand einer Aktiengesellschaft

E-Book Der Vorstand einer Aktiengesellschaft
Vertrag und Haftung von Vorstandsmitgliedern Format: PDF

Wer eine Vorstandsposition annimmt, sollte wissen - welche Anforderungen der Gesetzgeber, die Öffentlichkeit, die Kapitalgeber und die Arbeitnehmer an ein Vorstandsmitglied stellen und wie es mit…

Immobilienmanagement im Lebenszyklus

E-Book Immobilienmanagement im Lebenszyklus
Projektentwicklung, Projektmanagement, Facility Management, Immobilienbewertung Format: PDF

Immobilienmanagement im Lebenszyklus ist für Immobilien und die öffentliche Infrastruktur in Deutschland und international das Gebot der Stunde. Die Immobilienwirtschaft hat maßgeblichen Anteil an…

Weitere Zeitschriften

BMW Magazin

BMW Magazin

Unter dem Motto „DRIVEN" steht das BMW Magazin für Antrieb, Leidenschaft und Energie − und die Haltung, im Leben niemals stehen zu bleiben.Das Kundenmagazin der BMW AG inszeniert die neuesten ...

Das Hauseigentum

Das Hauseigentum

Das Hauseigentum. Organ des Landesverbandes Haus & Grund Brandenburg. Speziell für die neuen Bundesländer, mit regionalem Schwerpunkt Brandenburg. Systematische Grundlagenvermittlung, viele ...

Euro am Sonntag

Euro am Sonntag

Deutschlands aktuelleste Finanz-Wochenzeitung Jede Woche neu bietet €uro am Sonntag Antworten auf die wichtigsten Fragen zu den Themen Geldanlage und Vermögensaufbau. Auch komplexe Sachverhalte ...

F- 40

F- 40

Die Flugzeuge der Bundeswehr, Die F-40 Reihe behandelt das eingesetzte Fluggerät der Bundeswehr seit dem Aufbau von Luftwaffe, Heer und Marine. Jede Ausgabe befasst sich mit der genaue Entwicklungs- ...

filmdienst#de

filmdienst#de

filmdienst.de führt die Tradition der 1947 gegründeten Zeitschrift FILMDIENST im digitalen Zeitalter fort. Wir begleiten seit 1947 Filme in allen ihren Ausprägungen und Erscheinungsformen.  ...