| Inhaltsverzeichnis | 6 |
| A. Einleitung und Gang der Untersuchung | 12 |
| I. Einleitung | 12 |
| II. Rechtliche Problemstellung | 13 |
| III. Gang der Untersuchung | 15 |
| B. Krankenhausbezogene Besonderheiten | 17 |
| I. Das „Krankenhaus“ | 17 |
| 1. Begriffsbestimmung: Krankenhaus | 17 |
| 2. Abgrenzung zu anderen Einrichtungen und interne Unterscheidung | 18 |
| a) Abgrenzung zu Privatkrankenanstalten | 18 |
| b) Abgrenzung zu anderen Gesundheitseinrichtungen | 18 |
| c) Unterscheidung nach der Art der Trägerschaft | 19 |
| aa) Öffentliche Krankenhäuser | 20 |
| bb) Freigemeinnützige Krankenhäuser | 21 |
| cc) Private Krankenhäuser | 22 |
| d) Unterscheidung nach funktionalen Gesichtspunkten | 23 |
| II. Die Krankenhausplanung und Regulierungsdichte | 23 |
| 1. Einführung | 23 |
| 2. Der Krankenhausplan | 25 |
| a) Rechtsnatur und Bedeutung des Krankenhausplans | 25 |
| b) Inhalt des Krankenhausplans | 25 |
| aa) Bundesrechtliche Vorgaben | 25 |
| bb) Landesrechtliche Ausgestaltung | 27 |
| c) Materielle Planungskriterien des KHG | 28 |
| aa) Bedarfsgerechtigkeit | 28 |
| bb) Leistungsfähigkeit | 29 |
| cc) Beitrag zu sozial tragbaren Pflegesätzen | 29 |
| d) Umsetzung der Versorgungsentscheidung | 30 |
| aa) Erste Stufe | 30 |
| bb) Zweite Stufe | 30 |
| e) Feststellungsbescheid | 31 |
| f) Zwischenergebnis | 32 |
| III. Krankenhausfinanzierung | 32 |
| 1. Investitionsförderung | 33 |
| 2. Betriebskostenfinanzierung | 34 |
| a) Betriebskostenfinanzierung über Pflegesätze | 34 |
| b) Betriebskostenfinanzierung über DRGs | 35 |
| c) Das Krankenhausbudget als Erlösgrenze | 36 |
| 3. Einzelverträge | 37 |
| 4. Krankenhauseinbindung in das Leistungserbringungsrecht der GKV | 37 |
| a) Verhältnis zwischen Krankenkassen und Krankenhausträgern | 37 |
| b) Zulassung zur Krankenhausversorgung | 38 |
| aa) Hochschulkliniken | 38 |
| bb) Plankrankenhäuser | 38 |
| cc) Nicht geförderte Krankenhäuser (Vertragskliniken) | 39 |
| c) Leistungserbringung nach dem Sachleistungsprinzip | 39 |
| 5. Zwischenergebnis | 40 |
| C. Zusammenschlusskontrolle | 41 |
| I. Einführung in die Zusammenschlusskontrolle | 41 |
| 1. Allgemeines zur Zusammenschlusskontrolle | 41 |
| a) Ausprägungen des Wettbewerbs und Wettbewerbsfunktion | 41 |
| b) Ziel der Zusammenschlusskontrolle | 42 |
| 2. Fusionsbedingte Auswirkungen für Unternehmen | 43 |
| II. Europäische Zusammenschlusskontrolle | 44 |
| 1. Formelle Voraussetzungen | 45 |
| a) Nachfrager der Krankenhausleistungen | 46 |
| aa) Krankenkassen als Nachfrager | 46 |
| bb) Arzt vs. Patient als Nachfrager | 48 |
| cc) Nachfrager bei grenzüberschreitender Inanspruchnahme stationärer Krankenhausleistungen | 49 |
| b) Schützenswerter Wettbewerbsmarkt im Krankenhausbereich | 51 |
| aa) Preiswettbewerb | 51 |
| bb) Qualitäts- und Leistungswettbewerb | 54 |
| cc) Kosten- und Investitionswettbewerb | 57 |
| c) Krankenhäuser als Unternehmen im Sinne der FKVO | 58 |
| aa) Ausgangspunkt: „Festbetragsurteil“ des EuGH | 58 |
| bb) Anwendbarkeit auf den Krankenhaussektor | 60 |
| d) Anwendbarkeit der europäischen Wettbewerbsregeln auf den Krankenhaussektor | 63 |
| aa) Ausgangspunkt: Art. 168 AEUV | 63 |
| bb) Zielsetzung des Art. 168 AEUV | 64 |
| cc) Mögliche Harmonisierung über Grundfreiheiten | 65 |
| dd) Mögliche Harmonisierung über Art. 114 I AEUV | 66 |
| ee) Gesetzgeberische Intention | 68 |
| ff) Zwischenergebnis | 69 |
| e) Zusammenschluss | 70 |
| aa) Allgemeines | 70 |
| bb) Zusammenschluss im Krankenhausbereich | 71 |
| (1) Anteilserwerb (Share Deal) | 71 |
| (2) Vermögenserwerb (Asset Deal) | 73 |
| (3) Vertragliche Beziehungen als „Zusammenschluss“ im Sinne der FKVO | 74 |
| (4) Häufige Transaktionsmodelle | 75 |
| f) Gemeinschaftsweite Bedeutung | 76 |
| aa) Allgemeine Anknüpfungspunkte | 76 |
| bb) Besonderheiten im Krankenhaussektor | 77 |
| 2. Materielle Voraussetzungen | 78 |
| a) Marktabgrenzung im Krankenhausmarkt | 78 |
| aa) Sachlich relevanter Krankenhausmarkt | 80 |
| (1) Grundsatz: Markt für akutstationäre Krankenhausdienstleistungen | 81 |
| (2) Differenzierung nach Fachabteilungen? | 81 |
| (a) Ansicht des OLG Düsseldorf | 82 |
| (b) Gegenansicht | 83 |
| (c) Stellungnahme | 84 |
| (3) Differenzierung nach Versorgungstiefe | 85 |
| (4) Miteinbeziehung ambulanter Leistungen? | 86 |
| (5) Angebotsumstellungsflexibilität | 89 |
| bb) Räumlich relevanter Markt im Krankenhausbereich | 90 |
| (1) Mögliche geographische Märkte | 90 |
| (a) Regionaler oder nationaler Markt? | 90 |
| (b) Multinationaler, ländergruppenübergreifender oder gar unionsweiter Markt? | 93 |
| (2) Kriterien zur Bestimmung des geographischen Marktes | 96 |
| (a) Vorschlag der Literatur: „SSNDIQ-Test“ | 98 |
| (b) Alternativansatz: „SSNITT-Test“ | 100 |
| cc) Zwischenergebnis | 101 |
| b) Anwendbarkeit des SIEC-Tests | 102 |
| aa) Erhebliche Behinderung wirksamen Wettbewerbs | 102 |
| (1) (Wettbewerbsverringernde) Fusionsarten | 104 |
| (a) Horizontaler Zusammenschluss | 104 |
| (aa) Wettbewerbserhebliche negative Auswirkungen auf horizontalen Märkten | 105 |
| (bb) Wettbewerbserhebliche negative Auswirkungen auf vorgelagerten Märkten | 107 |
| (cc) Nichtberücksichtigungsfähige Effizienzvorteile | 108 |
| (dd) Berücksichtigungsfähige Effizienzvorteile | 110 |
| (b) Vertikaler Zusammenschluss | 112 |
| (c) Weitere Ausgleichsfaktoren | 114 |
| (2) Begründen oder verstärken einer marktbeherrschenden Stellung | 116 |
| (a) Allgemeine Kriterien zur Bestimmung einer marktbeherrschenden Stellung | 116 |
| (b) Anwendbarkeit der Kriterien im Krankenhaussektor | 117 |
| (aa) Marktanteil und Marktkonzentration | 117 |
| (bb) Wirtschaftliche Macht, Finanzkraft und erleichterter Zugang zu Beschaffungs- bzw. Absatzmärkten | 119 |
| (cc) Angebotsumstellungsflexibilität und Ausweichmöglichkeiten der Marktgegenseite | 120 |
| (dd) Rechtliche oder tatsächliche Marktzutrittsschranken | 122 |
| (ee) Prognose | 123 |
| bb) Zwischenergebnis | 126 |
| c) Rechtfertigung nach Art. 106 Abs. 2 AEUV | 126 |
| aa) Geltung des Art. 106 Abs. 2 AEUV für die FKVO | 126 |
| bb) Allgemeines | 128 |
| cc) Unmittelbare Anwendbarkeit des Art. 106 Abs. 2 AEUV | 129 |
| dd) Tatbestandsmäßigkeit im Sinne des Art. 106 Abs. 2 AEUV | 129 |
| (1) Dienstleistungen von allgemeinem wirtschaftlichem Interesse | 130 |
| (a) Begriffsbestimmung | 130 |
| (b) Anwendung auf Krankenhausleistungen | 132 |
| (2) Betraut | 133 |
| (3) Erforderlichkeit | 134 |
| (a) Argumente gegen die Anwendbarkeit der Legalausnahme des Art. 106 Abs. 2 AEUV | 135 |
| (b) Argumente für die Anwendbarkeit der Legalausnahme des Art. 106 Abs. 2 AEUV | 136 |
| (4) Die Rückausnahme des Art. 106 Abs. 2 S. 2 AEUV | 138 |
| (a) Ausschluss der Rückausnahme nach Art. 14 AEUV | 139 |
| (b) Beeinflussung binnenmarktähnlicher Verhältnisse in ihrer Gesamtheit | 140 |
| ee) Zwischenergebnis | 141 |
| III. Deutsche Zusammenschlusskontrolle | 142 |
| 1. Formelle Voraussetzungen | 143 |
| a) Anwendbarkeit auf den Krankenhaussektor | 143 |
| aa) Krankenhäuser als Unternehmen im Sinne des GWB | 143 |
| bb) Eingeschränkte Anwendbarkeit für öffentliche Betriebe | 144 |
| cc) Eingeschränkte Anwendbarkeit wegen § 69 SGB V | 145 |
| (1) Ansicht des BKartA und des BGH | 145 |
| (2) Stellungnahme | 146 |
| dd) Kollusion mit den Vorschriften des KHG | 148 |
| ee) Kollusion mit Sicherstellungsauftrag der Länder und Kommunen | 149 |
| ff) Sozialpolitischer Konflikt | 150 |
| gg) Fehlender Wettbewerb | 152 |
| b) Zusammenschlusstatbestand im Sinne des GWB | 154 |
| aa) Allgemeine Kriterien | 154 |
| bb) Auswirkungen für den Krankenhaussektor | 155 |
| c) Schwellenwerte und Umsatzberechnung | 156 |
| aa) Allgemeine Kriterien | 156 |
| bb) Auswirkungen für den Krankenhaussektor | 157 |
| (1) Verbundklausel des § 36 Abs. 2 S. 1 GWB | 157 |
| (2) Mehrmütterklausel des § 36 Abs. 2 S. 2 GWB | 159 |
| (3) Herabsetzung der Schwellenwerte für Krankenhauszusammenschlüsse? | 161 |
| (a) Ansatz der Kommission | 161 |
| (b) Stellungnahme | 162 |
| d) Ausschlussklauseln des GWB | 163 |
| aa) De-Minimis-Klausel des § 36 Abs. 2 GWB | 163 |
| bb) Zusammenschlüsse im Rahmen einer kommunalen Gebietsreform | 164 |
| e) Zwischenergebnis | 166 |
| 2. Materielle Voraussetzungen | 166 |
| a) Marktabgrenzung im Krankenhaussektor | 166 |
| aa) Sachlicher Bereich | 167 |
| bb) Räumlicher Bereich | 168 |
| b) Erhebliche Behinderung wirksamen Wettbewerbs | 170 |
| aa) Allgemeine Kriterien | 170 |
| bb) Entstehung oder Verstärkung einer marktbeherrschenden Stellung | 170 |
| (1) Allgemeine Kriterien der Bestimmung einer marktbeherrschenden Stellung | 171 |
| (2) Erfassung unilateraler Effekte durch Einführung des SIEC-Tests | 172 |
| cc) Abwägungsklausel des § 36 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 GWB | 174 |
| dd) Auflagen und Bedingungen | 176 |
| c) Ursächlichkeit | 177 |
| d) Bagatellmarktklausel des § 36 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 GWB | 178 |
| e) Ministererlaubnisverfahren nach § 42 GWB | 179 |
| aa) Sicherung der ortsnahen medizinischen Grundversorgung als Gemeinwohlgrund | 180 |
| bb) Sonderfall: Universitätskliniken | 182 |
| f) Zwischenergebnis | 185 |
| D. Gesamtwürdigung | 187 |
| I. Ergebnisse der Untersuchung | 187 |
| 1. Bestehender Wettbewerb im Krankenhausbereich | 187 |
| 2. Umfassende Anwendbarkeit der FKVO im Krankenhausbereich | 188 |
| 3. Nationaler Krankenhausmarkt für akutstationäre Krankenhausdienstleistungen und SSNITT-Test | 188 |
| 4. Eingeschränkte Relevanz des SIEC-Tests und Rechtfertigung nach Art. 106 Abs. 2 AEUV | 188 |
| 5. Deutsche Zusammenschlusskontrolle umfassend anwendbar | 189 |
| 6. Keine Herabsetzung der Schwellenwerte für Krankenhauszusammenschlüsse und lediglich eingeschränkte Relevanz der Gebietsreformklausel | 189 |
| 7. Tatsächliche Erleichterungen durch Einführung des SIEC-Tests und besondere Relevanz des Ministererlaubnisverfahrens bei Universitätskliniken | 189 |
| II. Ausblick und mögliche zukünftige Handhabe | 190 |
| Literaturverzeichnis | 192 |
| Stichwortverzeichnis | 203 |
