| Vorwort | 8 |
| Inhaltsverzeichnis | 10 |
| Abkürzungsverzeichnis | 16 |
| A. Einführung | 18 |
| B. Möglichkeiten zur Abwehr einer feindlichen Übernahme | 22 |
| I. Verhinderungsverbot gemäß § 33 Absatz 1 Satz 1 WpÜG | 22 |
| II. Mögliche Abwehrmaßnahmen | 24 |
| 1. Ausgabe von Wandel- oder Optionsanleihen | 25 |
| 2. Veräußerung wesentlicher Unternehmensteile | 26 |
| 3. Gegenangebot auf Aktien des Bieters | 27 |
| 4. Schaffung kartellrechtlicher Hindernisse | 27 |
| 5. Gewinnung eines befreundeten Investors | 28 |
| a) Kapitalerhöhung aus genehmigtem Kapital unter Bezugsrechtsausschluss | 30 |
| (1) Kapitalmarktrechtliche Hindernisse | 30 |
| (a) Begründung des Finanzausschusses als Argument für die Zulässigkeit | 32 |
| (b) Unzulässigkeit der Ausnutzung allgemeiner Ermächtigungen | 32 |
| (c) Zwischenergebnis | 35 |
| (2) Aktienrechtliche Hindernisse | 36 |
| (a) Allgemeine Voraussetzungen | 37 |
| (b) Gesellschaftsinteresse | 39 |
| (aa) Grundsätzliche Problematik einer Anerkennung eines Gesellschaftsinteresses zur Übernahmeabwehr | 40 |
| (bb) Unzulässigkeit einer Ermächtigung des Vorstands | 45 |
| (cc) Andere Bewertung aufgrund Zulässigkeit von Abwehrmaßnahmen gemäß § 33 WpÜG? | 48 |
| (dd) Ermittlung am konkreten Einzelfall | 52 |
| (c) Geeignetheit, Erforderlichkeit und Verhältnismäßigkeit | 54 |
| (d) Zwischenergebnis | 55 |
| (e) Vereinfachter Bezugsrechtsausschluss | 55 |
| (3) Zwischenergebnis | 56 |
| b) Veräußerung eigener Aktien | 57 |
| c) Zwischenergebnis | 59 |
| 6. Suche nach einem konkurrierenden Angebot | 59 |
| III. Ergebnis | 60 |
| C. Wandlung einer feindlichen in eine freundliche Übernahme mittels einer Investorenvereinbarung | 62 |
| I. Rechtliche Zulässigkeit und typische Regelungsgegenstände von Investorenvereinbarungen | 62 |
| II. Gründe für den Abschluss einer Investorenvereinbarung | 64 |
| III. Regelungen zur Sicherung der Interessen und Unabhängigkeit der Zielgesellschaft | 67 |
| 1. Stimmbindungsvereinbarungen | 68 |
| a) Unvereinbarkeit mit § 136 Absatz 2 AktG | 70 |
| (1) Meinungsstand | 71 |
| (2) Wortlaut des § 136 Absatz 2 AktG | 72 |
| (3) Abgrenzung offene und konkretisierte Stimmbindung | 73 |
| (4) Einflussnahme auch bei konkretisierter Stimmbindung möglich | 74 |
| (5) Schutz der aktienrechtlichen Kompetenzordnung durch § 136 Absatz 2 AktG | 77 |
| (a) Ausgestaltung der aktienrechtlichen Kompetenzordnung | 78 |
| (b) Schutz der Autonomie der Hauptversammlung gegenüber der Verwaltung durch § 136 Absatz 2 AktG | 80 |
| (c) Kompetenzüberschneidungen kein Argument für Zulässigkeit konkretisierter Stimmbindungsvereinbarungen | 82 |
| b) Beispiele unzulässiger Stimmbindungen | 84 |
| (1) Stimmbindungen hinsichtlich Verwaltungskontrolle und -überwachung | 84 |
| (a) Beispiel 1 | 86 |
| (b) Beispiel 2 | 87 |
| (c) Beispiel 3 | 89 |
| (d) Keine Unwirksamkeit aufgrund bestehender Interessenskonflikte | 92 |
| (2) Stimmbindungen hinsichtlich Grundlagenentscheidungen | 93 |
| c) Erfassung von Stimmverzichten von § 136 Absatz 2 AktG | 94 |
| d) Korrektur aufgrund Verwaltungsvollmacht? | 98 |
| (1) Zulässigkeit einer Verwaltungsvollmacht | 98 |
| (2) Folgerungen für die Stimmbindung | 100 |
| e) Keine Rechtfertigung durch Unternehmensinteresse | 102 |
| f) Ergebnis | 104 |
| 2. Veräußerungsbeschränkungen und Vereinbarungen über die Beteiligungshöhe | 104 |
| a) Keine allgemeine Neutralitätspflicht hinsichtlich Aktionärskreis | 106 |
| b) Unzulässigkeit schuldrechtlicher Veräußerungsbeschränkungen | 108 |
| (1) Meinungsstand | 109 |
| (2) Zielgerichtete Eingriffe in die Aktionärsstruktur nur bei Ermächtigungsgrundlage | 111 |
| (a) Unvereinbarkeit mit der aktienrechtlichen Kompetenzordnung | 114 |
| (b) Veräußerung von Aktien durch Aktionäre keine Maßnahme der Gesellschaft | 116 |
| (3) Keine Analogie zu § 136 Absatz 2 AktG | 118 |
| (4) Keine Zuständigkeit der Hauptversammlung hinsichtlich schuldrechtlicher Veräußerungsbeschränkungen | 120 |
| (5) Quasi-dingliche Wirkung durch Verweigerung der Eintragung ins Aktienregister? | 123 |
| (6) Keine Rechtfertigung durch Vorteile einer Veräußerungsbeschränkung | 124 |
| (7) Rechtsfolgen | 125 |
| (8) Zwischenergebnis | 127 |
| c) Vorschlagsrecht zugunsten der Zielgesellschaft | 128 |
| (1) Rechtsverbindliches Benennungsrecht der Zielgesellschaft | 128 |
| (2) Unverbindliches Vorschlagsrecht der Zielgesellschaft | 129 |
| (a) Unverbindliches Vorschlagsrecht | 129 |
| (b) Informationspflicht | 130 |
| (3) Vorkaufsrecht zugunsten der Zielgesellschaft | 131 |
| (4) Zwischenergebnis | 132 |
| d) Vereinbarung über eine Höchstbeteiligungsquote | 132 |
| (1) Aktienrechtliche Hindernisse | 134 |
| (2) Übernahmerechtliche Hindernisse | 137 |
| (3) Zwischenergebnis | 138 |
| e) Vereinbarung über eine Mindestbeteiligungsquote | 139 |
| f) Ergebnis | 139 |
| 3. Vereinbarungen über die Besetzung des Aufsichtsrats | 140 |
| a) Benennungsrechte zugunsten des Bieters | 142 |
| (1) Wahlzusage zugunsten des Bieters | 142 |
| (2) Benennungsrechte des Bieters gegenüber der Gesellschaft | 143 |
| (3) Benennungsrechte des Bieters gegenüber dem Aufsichtsrat | 144 |
| (4) Vereinbarung von Bemühensklauseln ohne Erfüllungsanspruch | 147 |
| (a) Rechtliche Schranken von Bemühensklauseln | 148 |
| (b) Ausgestaltung von Bemühensklauseln | 150 |
| (5) Zwischenergebnis | 151 |
| b) Gerichtliche Bestellung gemäß § 104 AktG | 152 |
| (1) Schaffung einer Vakanz im Aufsichtsrat | 152 |
| (2) Rechtliche Zulässigkeit | 153 |
| (3) Ausgestaltung einer Vereinbarung über die gerichtliche Bestellung | 155 |
| (4) Zwischenergebnis | 155 |
| c) Absprachen hinsichtlich besonderer Funktionen | 156 |
| d) Ergebnis | 157 |
| 4. Unterstützung des Geschäftsmodells der Zielgesellschaft und Vertrauen in bestehendes Management | 158 |
| a) Zusagen hinsichtlich Geschäftsmodell und Geschäftsstrategie | 159 |
| b) Zusagen hinsichtlich bestehenden Managements | 160 |
| c) Bindungswirkung der Investorenvereinbarung | 162 |
| (1) Grundsätzliche Problematik | 162 |
| (2) Unmittelbare Bindung der Aufsichtsratsmitglieder | 164 |
| (3) Mittelbare Bindung der Aufsichtsratsmitglieder | 167 |
| (a) Rechtsverbindliche Einflussnahme | 167 |
| (b) Faktische Einflussnahme | 170 |
| (4) Zwischenergebnis | 172 |
| d) Ergebnis | 173 |
| 5. Zusicherungen des Bieters hinsichtlich Arbeitnehmern und Betriebsstandorten | 174 |
| 6. Ergebnis | 175 |
| IV. Weitere Regelungsgegenstände einer Investorenvereinbarung | 176 |
| 1. Deal-Protection Vereinbarungen | 176 |
| a) Empfehlung des Übernahmeangebots durch die Verwaltung der Zielgesellschaft | 176 |
| b) Break-Up-Fee | 178 |
| c) Exklusivvereinbarungen | 179 |
| (1) No-Shop Vereinbarungen | 179 |
| (2) No-Talk Vereinbarungen | 180 |
| d) Ergebnis | 181 |
| 2. Angebotspreis | 182 |
| 3. Laufzeit | 182 |
| V. Abschlusszuständigkeit | 183 |
| VI. Besonderheiten in einer Übernahmesituation | 184 |
| VII. Durchsetzbarkeit | 187 |
| VIII. Ergebnis | 187 |
| D. Garant zur Sicherung der Interessen der Zielgesellschaft | 189 |
| I. Allgemein zur Person des Garanten | 192 |
| 1. Rechtsstellung des Garanten | 193 |
| a) Treuhänder zugunsten der Zielgesellschaft | 193 |
| b) Gesellschaft bürgerlichen Rechts | 194 |
| c) Geschäftsbesorgungsvertrag | 196 |
| 2. Anforderungen an die Person des Garanten | 198 |
| II. Rechte des Garanten | 199 |
| 1. Informationsrechte | 199 |
| a) Informationsansprüche aus eigenem Recht | 200 |
| b) Informationsansprüche gegenüber der Zielgesellschaft | 200 |
| (1) Ausgestaltung der Informationsrechte | 201 |
| (2) Unternehmensinteresse als Schranke des Informationsrechts | 202 |
| (a) Verschwiegenheitspflicht des Vorstands gemäß § 93 Absatz 1 Satz 3 AktG | 202 |
| (b) Erfordernis einer Vertraulichkeitsvereinbarung | 204 |
| (c) Begrenzung der Informationsweitergabe durch Aufgabenbereich des Garanten | 205 |
| (d) Rechtsfolgen ohne Abwägung im Einzelfall | 206 |
| (3) Zwischenergebnis | 206 |
| c) Informationsansprüche gegenüber dem Bieter | 207 |
| (1) Keine umfassenden Informationsrechte | 208 |
| (a) Garant auch zur Sicherung der Interessen des Bieters | 208 |
| (b) Entgegenstehendes Unternehmensinteresse im Einzelfall | 210 |
| (2) Zwischenergebnis | 212 |
| d) Ergebnis | 212 |
| 2. Recht zur Teilnahme an Aufsichtsratssitzungen | 213 |
| 3. Stimmbindungen zugunsten des Garanten | 214 |
| a) Allgemeine Zulässigkeit von Stimmbindungen | 215 |
| b) Verstoß gegen das Verbot von Stimmbindungen zwischen Gesellschaft und Aktionär? | 217 |
| (1) Erforderlichkeit des Ausschlusses des Weisungsrechts gegenüber dem Garanten | 218 |
| (2) Erfassung von § 136 Absatz 2 Satz 1 Fall 3 AktG | 219 |
| (3) Erfassung von § 136 Absatz 2 Satz 1 Fall 1 AktG | 221 |
| (a) Bestimmung des Inhalts der Stimmbindung durch die Zielgesellschaft | 221 |
| (b) Bestimmung des Inhalts der Stimmbindung durch den Garanten | 222 |
| c) Ergebnis | 224 |
| 4. Weitere Vereinbarungen unmittelbar gegenüber dem Garanten | 225 |
| 5. Ermächtigung zur Durchsetzung der Verpflichtungen aus der Investorenvereinbarung | 228 |
| a) Durchsetzung von gegenüber der Zielgesellschaft bestehenden Verpflichtungen | 229 |
| (1) Unübertragbarkeit der Leitungsmacht | 229 |
| (2) Übertragung nur von vorbereitenden und ausführenden Maßnahmen | 230 |
| (3) Keine Rechtfertigung durch besondere Aufgabe des Garanten | 233 |
| (4) Zwischenergebnis | 233 |
| b) Durchsetzung von unmittelbar gegenüber dem Garanten bestehenden Verpflichtungen | 234 |
| 6. Zustimmungsvorbehalte zugunsten des Garanten | 235 |
| III. Pflichten und Verantwortlichkeit des Garanten | 236 |
| 1. Pflicht zum Tätigwerden | 236 |
| 2. Verantwortlichkeit | 237 |
| IV. Ausscheiden des Garanten | 238 |
| 1. Beendigung der Tätigkeit des Garanten | 238 |
| 2. Folgen eines Ausscheidens des Garanten | 238 |
| V. Abschließende Bewertung des Einsetzens eines Garanten | 240 |
| E. Resümee in Thesen | 242 |
| Literaturverzeichnis | 252 |
| Stichwortverzeichnis | 260 |
