| Vorwort | 6 |
| Inhaltsverzeichnis | 8 |
| Abkürzungsverzeichnis | 18 |
| Einleitung | 22 |
| A. Anlass und Ziel der Untersuchung | 22 |
| B. Begriffsklärungen | 25 |
| C. Vom datenträgergebundenen zum unkörperlichen Vertrieb von Software | 25 |
| I. Unbundling | 25 |
| II. Digitalisierung und Dematerialisierung | 26 |
| III. Ausblick | 27 |
| D. Einschränkung des Untersuchungsgegenstands | 28 |
| E. Forschungsstand und Gang der Darstellung | 29 |
| Teil 1: |
| 34 |
| Kapitel 1: |
| 34 |
| A. Das Urheberrecht als maßgebliches Sonderrecht | 34 |
| B. Die Interessen der beteiligten Marktkreise | 35 |
| C. Besonderheiten der Werkkategorie Computerprogramm | 37 |
| I. Tatsächliche Besonderheiten | 37 |
| II. Rechtliche Besonderheiten | 38 |
| 1. Das Vervielfältigungsrecht an Computerprogrammen | 38 |
| 2. Die Regelung des § 69d Abs. 1 UrhG | 39 |
| a) Die Berechtigung im Sinn von § 69d Abs. 1 UrhG | 39 |
| aa) Befürworter des Lizenzerfordernisses | 40 |
| bb) Gegner des Lizenzerfordernisses | 40 |
| cc) Gemeinsamkeiten | 41 |
| dd) Stellungnahme | 42 |
| b) Das Verhältnis von § 69d Abs. 1 UrhG zu § 44a UrhG | 46 |
| Kapitel 2: |
| 50 |
| A. Das Begriffssystem des BGB und seine historischen Hintergründe | 50 |
| I. Gaius’ Unterscheidung von res corporales und res incorporales | 51 |
| II. Savignys Unterscheidung zwischen dem Sacheigentum und der Obligation | 54 |
| III. Die Sonderstellung des Sacheigentums im BGB | 55 |
| IV. Kritik am geschaffenen System | 57 |
| 1. Die strikte Unterscheidung zwischen Schuld- und Sachenrecht | 57 |
| 2. Die Grenzen des Sachbegriffs | 59 |
| B. Die Subsumption von Software unter den Sachbegriff des BGB | 60 |
| I. Die Manifestierung urheberrechtlicher Werke in körperlichen Gegenständen | 61 |
| II. Zur Qualität des Datensatzes als wesentlicher Bestandteil des Datenträgers | 62 |
| C. Der deliktische Schutz von Computerprogrammen und Daten | 65 |
| I. Computerprogramme und Daten als von § 823 Abs. 1 BGB geschützte Güter | 66 |
| 1. Der Meinungsstand zur Einschlägigkeit von § 823 Abs. 1 BGB | 66 |
| 2. Stellungnahme | 67 |
| a) Der Datenverlust als Eigentumsverletzung | 67 |
| aa) Anwendung auf die Situation des ASP | 70 |
| bb) Die fortschreitende technische Entwicklung | 72 |
| b) Das Recht an der Information als "sonstiges Recht" | 72 |
| aa) Information als zuordnungsfähiges Objekt | 72 |
| bb) Der Schutz von Informationen als Ausprägung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts | 75 |
| c) Das Nutzungsrecht am Computerprogramm als "sonstiges Recht"? | 76 |
| d) Der Datenverlust als Beeinträchtigung des Nutzungszwecks eines immateriellen Guts | 78 |
| e) Ergebnis | 79 |
| II. Produkthaftungsrecht | 79 |
| 1. Die Sachbeschädigung im Sinn von § 1 Abs. 1 ProdHG | 79 |
| 2. Software als Produkt im Sinn von § 2 ProdHG | 81 |
| a) Befürworter einer Einordnung von Software als Produkt | 81 |
| b) Gegner der Erfassung von Software als Produkt | 83 |
| c) Stellungnahme | 83 |
| aa) Auseinandersetzung mit dem Produktbegriff | 83 |
| bb) Europarechtlicher Hintergrund | 84 |
| III. Software und Produzentenhaftung | 88 |
| D. Die Einordnung von Software in das System der Rechtsgegenstände | 89 |
| I. Gegenstandsbegriffe | 89 |
| 1. Der Bezug der Gegenstände zum Vermögen | 89 |
| a) Formale Begriffsbestimmungen | 90 |
| b) Materielle Begriffsbestimmungen | 91 |
| 2. Die Gegenstandstheorie des Rudolph Sohm | 93 |
| a) Die Beschränkung auf Verfügungsgegenstände | 93 |
| b) Die Bewertung des Sohm’schen Gegenstandsbegriffs in der Literatur | 94 |
| c) Eigene Bewertung vor dem Hintergrund der Schuldrechtsreform | 95 |
| aa) Hinweise für eine Einordnung in der Gesetzesbegründung | 95 |
| bb) Die Übertragung des sonstigen Gegenstands als Verfügung? | 97 |
| cc) Die Einordnung des sonstigen Gegenstands im Sinn von § 453 Abs. 1 Alt. 2 BGB in die Sohm’sche Gegenstandstheorie | 98 |
| 3. Die Abstrahierung unterschiedlicher Wertschichten durch Husserl | 99 |
| 4. Rechtsgegenstände verschiedener Ordnungen und Leistungsgegenstände | 99 |
| 5. Franz Wieackers Vorschlag zur Reform des Vermögensrechts | 101 |
| 6. Das Rechtsgut im Sinn der Ökonomischen Analyse des Rechts | 102 |
| II. Anwendung der Gegenstandsbegriffe auf Computerprogramme und immaterielle Güter ohne Zuordnung zu einem subjektiven Recht | 102 |
| Teil 2: |
| 104 |
| Kapitel 1: |
| 104 |
| A. Praktisches Bedürfnis nach einer Zuordnung | 104 |
| B. Denkbare Vertragstypen | 105 |
| C. Meinungsstand | 107 |
| D. Fallunterscheidung und Gang der Untersuchung | 109 |
| Kapitel 2: |
| 109 |
| A. Die Übertragungsgegenstände | 109 |
| B. Die urhebervertragsrechtliche Unterscheidung zwischen sachenrechtlicher und nutzungsrechtlicher Ebene | 110 |
| C. Der weite vertragsrechtliche Sachbegriff des BGH | 112 |
| I. Änderungen des Urheberrechts | 113 |
| II. Änderungen des Kaufvertragsrechts | 114 |
| 1. Die frühere Enge des gegenständlichen Anwendungsbereichs | 114 |
| 2. Die Gewährleistung für Qualitätsmängel immaterieller Güter | 116 |
| a) Haftungssituation vor der Schuldrechtsreform | 117 |
| b) Die Haftungssituation seit der Schuldrechtsreform | 118 |
| D. Die schuldvertragliche Einordnung der Nutzungsrechtseinräumung | 121 |
| I. Denkbare Vertragstypen und ihre Charakteristika | 122 |
| II. Abgrenzung der Vertragstypen bei der Sachverwertung | 124 |
| III. Die Unterscheidung zwischen ausschließlichen und einfachen Lizenzen zum Zweck der Zuordnung | 125 |
| 1. Lizenzarten und ihre Rechtsnatur | 125 |
| 2. Folgen für die schuldvertragliche Einordnung | 128 |
| 3. Gewährleistungsrechtliche Folgen | 131 |
| E. Stellungnahme | 133 |
| I. Die Inkongruenz der schuldvertraglichen Ebenen | 133 |
| II. Zuweisung der sachenrechtlichen Ebene zu einem Vertragstyp | 136 |
| III. Zuweisung der nutzungsrechtlichen Ebene zu einem Vertragstyp | 138 |
| 1. Abgeleiteter Erwerb | 138 |
| 2. Ersterwerb | 138 |
| a) Der kaufrechtliche Charakter der konstitutiven Rechtseinräumung | 139 |
| b) Der kaufvertragliche Charakter der Einräumung ausschließlicher Nutzungsrechte | 140 |
| c) Der kaufvertragliche Charakter der Einräumung eines einfachen Nutzungsrechts | 141 |
| aa) Der fehlende Zuständigkeitswechsel als Unterscheidungskriterium | 141 |
| bb) Der Charakter der einfachen Lizenz als relatives Recht | 143 |
| cc) Konsequenzen aus § 453 Abs. 1 BGB | 144 |
| dd) Ergebnis | 145 |
| ee) Gewährleistungsrechtliche Konsequenzen | 146 |
| 3. Die gesetzliche Lizenz des § 69d Abs. 1 UrhG | 148 |
| Kapitel 3: |
| 150 |
| A. Die Einordnung als Sachkauf | 150 |
| I. Die Reduzierung auf die körperliche Festlegung am Ende der Übertragung | 150 |
| II. Die Online-Übertragung als Übereignung | 151 |
| B. Die Online-Übertragung als Rechtskauf | 153 |
| C. Die Online-Übertragung als Kauf eines sonstigen Gegenstandes | 154 |
| D. Das Verhältnis der Kaufgegenstände zueinander | 156 |
| I. Einfache und mehrfache Übertragungsebenen | 156 |
| II. Der sonstige Gegenstand als Auffangtatbestand | 158 |
| III. Einheitliche Zuweisung zu einer Kaufgegenstandskategorie | 158 |
| IV. Die Anwendbarkeit der Verbrauchsgüterkaufvorschriften | 161 |
| 1. Meinungsstand | 161 |
| 2. Stellungnahme | 162 |
| a) Erfassung der körperlichen Übertragung durch Auslegung | 162 |
| b) Anwendbarkeit auf Online-Übertragungssachverhalte | 163 |
| 3. Ergebnis | 166 |
| Kapitel 4: |
| 166 |
| A. Begriffsklärung | 166 |
| B. Meinungsstand zur schuldvertraglichen Einordnung | 166 |
| I. Die höchstrichterliche Rechtsprechung | 166 |
| II. Die Ansicht der Literatur | 168 |
| C. Stellungnahme | 170 |
| I. Nutzungsrechtliche Ebene | 170 |
| 1. Nutzungsrechte im Verhältnis zwischen Hersteller und Provider | 170 |
| a) Das Vervielfältigungsrecht | 170 |
| b) Das Vermietrecht | 171 |
| c) Das Recht der öffentlichen Zugänglichmachung | 173 |
| 2. Nutzungsrechte im Verhältnis zwischen Provider und Endkunden | 175 |
| 3. Zwischenergebnis | 177 |
| II. Schuldvertragliche Einordnung | 178 |
| Kapitel 5: |
| 180 |
| A. Die unterschiedliche Behandlung körperlicher und unkörperlicher Arbeitserzeugnisse im Werkvertragsrecht | 180 |
| B. Die Verweisungsnorm des § 651 BGB | 181 |
| I. Meinungsstand | 181 |
| II. Stellungnahme | 182 |
| 1. Auslegung nach dem Wortlaut | 182 |
| 2. Historische Auslegung | 183 |
| 3. Systematische und teleologische Auslegung im Lichte europäischer Vorgaben | 184 |
| 4. Europarechtliche Pflicht zur einheitlichen Auslegung? | 188 |
| C. Verjährungsrechtliche Privilegierung über § 634a Abs. 1 Nr. 3 BGB | 189 |
| D. Zusammenfassung | 191 |
| Teil 3: |
| 193 |
| Kapitel 1: |
| 193 |
| A. Erscheinungsformen von Volumenlizenzen | 194 |
| I. Die unterschiedlichen Übertragungstechniken | 194 |
| II. Unternehmensbezogene Volumenlizenzen | 195 |
| III. Die Ausgestaltung der Gegenleistung | 195 |
| B. Das Geschäftsmodell des Handels mit "Gebraucht"-Software | 196 |
| Kapitel 2: Meinungsstand |
| 198 |
| A. Die bisherige Rechtsprechung | 198 |
| I. Die sog. Münchener Linie | 199 |
| II. Die sog. Hamburger Linie | 200 |
| III. Die Düsseldorfer Entscheidungen | 202 |
| B. Bewertung der Entscheidungen durch die Praxis | 203 |
| C. Das Meinungsbild in der Literatur | 204 |
| Kapitel 3: |
| 208 |
| A. Die Wirkungsweise von §§ 63c Nr. 3 Satz 2, 69d UrhG allgemein | 208 |
| B. Zusammenhänge zwischen Vertragsnatur und Erschöpfungsgrundsatz | 210 |
| I. Auswirkungen urheberrechtlicher Regelungen auf das Vertragsrecht | 210 |
| II. Auswirkungen bürgerlich-rechtlicher Wertungen auf die urheberrechtliche Beurteilung | 211 |
| C. Die Einordnung des Online-Vertriebs in das heutige System der urheberrechtlichen Verwertungsrechte | 213 |
| I. Subsumption des Online-Vertriebs unter das Verbreitungsrecht | 213 |
| II. §§ 19a, 69c Nr. 4 UrhG als zweiaktiges Recht | 217 |
| III. Abschließende Einordnung als öffentliche Zugänglichmachung? | 220 |
| IV. Die Behandlung der sog. Push-Dienste-Lücke, insbesondere die Übertragung als E-Mail-Anhang | 221 |
| 1. Keine Zuordnung zum Senderecht | 222 |
| 2. Rückgriff auf ein unbenanntes Recht der öffentlichen Wiedergabe | 223 |
| 3. Urheberrechtsfreiheit der Übertragung | 225 |
| 4. Schließung der Schutzlücke durch erweiternde Auslegung | 226 |
| D. Die analoge Anwendbarkeit des Erschöpfungstatbestands auf den Online-Vertrieb von Software | 227 |
| I. Analogiefähigkeit der Erschöpfungsregel | 227 |
| 1. Der Erschöpfungsgrundsatz als Ausnahmeregelung | 228 |
| 2. Die enge Auslegung von Schrankenbestimmungen | 230 |
| II. Anwendbarkeit der Erschöpfungsregel auf Rechte der öffentlichen Wiedergabe | 231 |
| III. Die Planwidrigkeit der Regelungslücke | 234 |
| IV. Die Vereinbarkeit einer analogen Anwendung des Erschöpfungsgrundsatzes mit dem Begriffssystem des Europarechts | 236 |
| 1. Die Relevanz von Erwägungsgrund 29 InfoSoc-RL für die Auslegung | 236 |
| 2. Der Aussagegehalt von Erwägungsgrund 29 | 237 |
| a) Meinungsstand | 237 |
| b) Stellungnahme | 239 |
| V. Vergleichbarkeit der Interessenlage | 245 |
| 1. Historische Hintergründe des Erschöpfungstatbestands | 246 |
| 2. Sinn und Zweck des Erschöpfungsgrundsatzes | 248 |
| a) Rechtfertigungstheorien | 248 |
| aa) Eigentumstheorie | 248 |
| bb) Belohnungstheorie | 252 |
| cc) Verkehrssicherungstheorie | 256 |
| b) Anwendung der Rechtfertigungstheorien auf den Online-Vertrieb | 259 |
| aa) Die Weitergabe von Vervielfältigungsstücken, die mit Zustimmung des Rechtsinhabers hergestellt wurden | 261 |
| (1) Die Teilhabe selbst hergestellter Vervielfältigungsstücke am Verkehrsschutz | 262 |
| (2) Gläubigerschutzaspekte | 265 |
| (3) Erhöhte Verletzungsgefahr und gesteigertes Schutzbedürfnis der Hersteller | 266 |
| (4) Ergebnis | 269 |
| bb) Die Erstreckung auf Vervielfältigungsstücke, die zum Zweck der Weitergabe hergestellt wurden | 269 |
| (1) Die Aufhebung der Vervielfältigungswirkung durch nachträgliches Löschen der Erstkopie | 270 |
| (2) Der Umfang der gesetzlichen Lizenz des § 69d Abs. 1 UrhG | 271 |
| (3) Die Vervielfältigung zum Zweck der Weitergabe als Sicherungskopie | 273 |
| (4) Der Umfang der Erschöpfungswirkung | 274 |
| cc) Die unkörperliche Weiterübertragung | 279 |
| (1) Die Übertragung eines konkreten Datensatzes als Anknüpfungspunkt einer Erschöpfungswirkung | 281 |
| (2) Die Vervielfältigungswirkung der Online-Weiterübertragung | 285 |
| (a) Die Geltung der Löschungsverpflichtung des Ersterwerbers auch für die Online-Weiterübertragung | 285 |
| (b) Die praktische Durchsetzbarkeit der Löschungsverpflichtung | 287 |
| (c) Herleitung der Berechtigung aus § 69d UrhG | 289 |
| (d) Die Begründung mit einer Lizenzfiktion | 290 |
| (3) Der Umfang der Erschöpfungswirkung | 291 |
| (4) Die Anknüpfung an Nutzungsberechtigungen | 292 |
| (5) Die Anknüpfung an die Übertragung von Nutzungsrechten | 293 |
| dd) Die Weiterübertragung der Kombination aus Volumenlizenz und Masterdatenträger | 295 |
| VI. Zusammenfassung und Ergebnisse | 297 |
| Kapitel 4: |
| 299 |
| A. Der vertragliche Ausschluss der Übertragbarkeit | 299 |
| I. Die dingliche Wirksamkeit der Vereinbarung unveräußerlicher Nutzungsrechte | 301 |
| 1. Die Anwendbarkeit von § 34 UrhG auf Computerprogramme | 301 |
| a) Meinungsstand | 301 |
| b) Stellungnahme | 303 |
| aa) Zustimmungspflicht nach § 34 Abs. 1 Satz 2 UrhG | 304 |
| bb) Wettbewerbsrechtlicher Anspruch auf Zustimmung zur Weiterübertragung | 305 |
| cc) Von Vergütungsinteressen unabhängige Zustimmungsfreiheit? | 307 |
| 2. Nur schuldrechtliche Wirkung von Weiterübertragungsverboten aufgrund fehlender Regelungszuständigkeit der Inhaber ausschließlicher Nutzungsrechte? |
| 309 |
| 3. Die Verbindung zwischen der schuldrechtlichen und der dinglichen Ebene eines Urheberrechtsvertrages | 310 |
| II. Die schuldrechtliche Unwirksamkeit von Veräußerungsverboten | 312 |
| 1. Meinungsstand | 312 |
| 2. Stellungnahme | 313 |
| a) Die Vereinbarung nicht übertragbarer Nutzungsrechte als Abweichung vom Gesetzesrecht | 313 |
| b) Das Veräußerungsverbot als unangemessene Benachteiligung im Sinn von § 307 Abs. 2 BGB | 314 |
| aa) Veräußerungsverbote als Abweichung vom gesetzlichen Leitbild des Kaufvertrags | 314 |
| bb) Der Erschöpfungsgrundsatz und § 69d Abs. 1 UrhG als wesentliche Grundgedanken des Urheberrechts | 315 |
| cc) § 34 Abs. 1 Satz 2 UrhG als wesentlicher Grundgedanke des Urheberrechts | 317 |
| B. Die Vereinbarung von Abspaltungsverboten | 319 |
| I. Die dingliche Wirkung von Übertragungsbeschränkungen | 319 |
| 1. Die Verbindung unternehmensbezogener Lizenzen mit einem Abtretungsverbot | 319 |
| 2. Die Einordnung von Volumenlizenzen als inhaltlich beschränkte Nutzungsrechte | 320 |
| a) Meinungsstand | 320 |
| b) Stellungnahme | 321 |
| aa) Die OEM-Entscheidung des BGH | 322 |
| bb) Die Volumenlizenz als eigenständige Nutzungsart | 326 |
| II. Die schuldrechtliche Wirksamkeit von Abspaltungsverboten | 327 |
| 1. Unvereinbarkeit mit §§ 69c Nr. 3 Satz 2, 69d Abs. 1 UrhG | 327 |
| 2. Unvereinbarkeit mit § 34 Abs. 1 Satz 2 UrhG | 329 |
| a) Die Unkalkulierbarkeit abgegoltener Nutzungen | 330 |
| b) Der Schutz der Preispolitik der Softwarehersteller | 332 |
| III. Zusammenfassung | 334 |
| Kapitel 5: |
| 335 |
| A. Erstreckung der Erschöpfungswirkung auf den Online-Ersterwerb von Computerprogrammkopien | 335 |
| B. Möglichkeiten zur Regelung einer zulässigen Weiterübertragung von Computerprogrammkopien in unkörperlicher Form | 336 |
| C. Neuregelungen zu anderen Werkgattungen | 341 |
| Zusammenfassung und abschließende Stellungnahme | 343 |
| Literaturverzeichnis | 347 |
| Sachwortverzeichnis | 373 |
