Vorwort | 8 |
Inhaltsübersicht | 10 |
Inhaltsverzeichnis | 12 |
Abkürzungsverzeichnis | 33 |
§ 1 Einleitung | 36 |
A. Untersuchungsgegenstand | 36 |
I. Ausgangspunkt | 36 |
II. Problemstellung | 37 |
B. Gang der Untersuchung, Einschränkung des Themas, Terminologie | 41 |
I. Gang der Untersuchung | 41 |
1. Art der Beteiligung an der Hauptgesellschaft | 44 |
a) Einfache nebenvertragliche Vereinbarung | 44 |
b) Vertreterklausel | 44 |
c) Beteiligungsgesellschaft | 44 |
2. Unterscheidung nach dem personalen Umfang der nebenvertraglichen Abrede bzw. dem Teilnehmerkreis an der Beteiligungsgesellschaft | 45 |
a) Omnilaterale Regelungen | 45 |
b) Fraktionierende Abreden | 45 |
c) Regelungen mit Dritteinfluss | 46 |
d) Erforderlichkeit der Unterscheidung | 46 |
II. Einschränkung des Themas | 47 |
III. Terminologie | 48 |
§ 2 Der satzungsergänzende Nebenvertrag im Allgemeinen | 50 |
A. Grundlagen der Stimmbindungsabreden als Teil der sog. satzungsergänzenden Nebenverträge | 50 |
I. Der „satzungsergänzende Nebenvertrag“ | 50 |
1. Begriffsbestimmung | 50 |
2. Definition und Abgrenzung zu anderen gesellschaftsrechtlichen Regelungen | 52 |
3. Einzelne Gegenstände nebenvertraglicher Regelungen | 54 |
a) Stimmrechtsbindung/Stimmrechtspooling | 54 |
b) Vorhand- und Vorkaufsrechte | Übertragbarkeit des Geschäftsanteils | 54 |
c) Vereinbarung einer gespaltenen Stimmabgabe | 55 |
d) Informationsabreden | 56 |
aa) GmbH | 56 |
bb) Aktiengesellschaft | 58 |
e) Vereinbarungen zur Festlegung der Geschäftspolitik und andere Beitragspflichten | 59 |
f) Wirtschaftliches Engagement und Ermöglichung der Einflussnahme | 59 |
g) Nachfolgeregelungen | 60 |
h) Sonstige praxisrelevante Vertragsabreden | 60 |
II. Begriff des Stimmrechts und Arten der Stimmrechtsbindungsverträge | 62 |
1. Das Stimmrecht | 62 |
2. Die Stimmbindung | 62 |
a) Eigenschaften des „einfachen“ Stimmbindungsvertrags | 62 |
aa) Gegenstand der Stimmbindung | 63 |
bb) Inhalt der Stimmbindung | 63 |
(1) Konkretisierte Stimmbindung | 64 |
(2) Unkonkretisierte Stimmbindung | 64 |
b) Zusätzliche Vereinbarung von Vertragsstrafen und Schadenersatzansprüchen | 65 |
c) Weiteres Sicherungsinstrument: Vertreterklausel bzw. Konsortialleitungsklausel | 66 |
d) Sonderform: „Unterpool“-Bildung | 66 |
e) Sonderform: „Überbordende“ Stimmbindung | 67 |
f) Sonderfall: Aufsichtsratsbesetzung | 67 |
g) Sonderfall: Besetzung des Vorstands bzw. der Geschäftsführung | 68 |
III. Motivationale Ziele, insbesondere von Stimmbindungsvereinbarungen | 69 |
1. Machtkonzentration | 69 |
2. Geheimhaltungsinteresse | 69 |
3. Grundsatz: Einstimmigkeitsprinzip bei Änderung des Nebenvertrags | 69 |
4. Formlose und damit flexible Abschluss- und Änderungsmöglichkeit | 70 |
IV. Praxisrelevanz der satzungsergänzenden Nebenverträge | 70 |
V. Phänomen der „Doppelgesellschaft“ | 72 |
B. Entstehung, Änderung und Beendigung von Nebenverträgen, Vertreterklauseln und Beteiligungsgesellschaften | 74 |
I. Entstehung | 74 |
1. Vertragsschluss | 74 |
a) Einfacher satzungsergänzender Nebenvertrag und Konsortium (Innen-BGB-Gesellschaft) | 74 |
aa) Einfacher satzungsergänzender Nebenvertrag | 74 |
bb) BGB-Gesellschaft ohne Gesamthandsvermögen (sog. Konsortium oder Konsortialgesellschaft) | 75 |
cc) Keine besondere Gesellschaftsform sui generis des Konsortiums | 76 |
b) Vertreterklausel | 77 |
aa) Rechtsgeschäftliche Vertreterklausel (auch Konsortialleitungsklausel) | 78 |
bb) Statutarische Vertreterklausel – obligatorische Gruppenvertretung | 79 |
c) Beteiligungsgesellschaft i. S. e. anteilshaltenden Gesellschaft | 80 |
aa) Beurteilung nach der Rechtsform der Hauptgesellschaft: Lässt die Rechtsform der Hauptgesellschaft die Übertragung der Beteiligung in eine Beteiligungsgesellschaft zu? | 82 |
(1) Aktiengesellschaft – Übertragung der Aktien | 82 |
(2) GmbH-Geschäftsanteile | 83 |
(3) Verein | 84 |
(4) Personengesellschaften | 84 |
(5) Schwerpunktbildung bei der folgenden Betrachtung | 85 |
bb) Beurteilung nach der Rechtsform der Beteiligungsgesellschaft: In welcher Rechtsform kann die Beteiligungsgesellschaft errichtet werden? | 86 |
(1) Außen-BGB-Gesellschaft als Beteiligungsgesellschaft | 86 |
(2) OHG/KG als Beteiligungsgesellschaft – § 105 Abs. 2 HGB n. F. | 88 |
(3) Verein als Beteiligungsgesellschaft | 88 |
(4) GmbH als Beteiligungsgesellschaft | 92 |
(5) AG als Beteiligungsgesellschaft | 92 |
2. Formanforderungen | 93 |
a) Einfacher Nebenvertrag bzw. Konsortialgesellschaft | 93 |
aa) Einfacher Nebenvertrag | 93 |
(1) Grundsatz der Formfreiheit und Ausdrücklichkeitserfordernis? | 93 |
(2) Statutarische Formvorgaben | 94 |
bb) Konsortium | 96 |
(1) Keine allgemeine Übertragung des Formerfordernisses der Hauptgesellschaft | 96 |
(2) Formpflicht im Übrigen? | 97 |
b) Vertreterklausel | 99 |
aa) Vertreterklausel im Neben- bzw. Konsortialvertrag (sog. Konsortialleitungsklausel) | 99 |
bb) Statutarische Vertreterklausel | 100 |
c) Beteiligungsgesellschaft | 100 |
3. Offenlegungs- und Informationspflichten | 101 |
a) Keine Offenlegungspflichten nach geltendem Recht | 101 |
b) Gesellschaftsrechtliche Informationspflichten und Auskunftsansprüche | 103 |
aa) Gesellschaft | 103 |
(1) Auskunftsanspruch nach § 242 BGB | 104 |
(2) Auskunftsanspruch aus gesellschaftsrechtlicher Treuepflicht | 105 |
(3) Stellungnahme | 106 |
(4) Ansprüche der Hauptgesellschaft bei Vertreterklausel/Konsortialleitungsklausel und Beteiligungsgesellschaft | 106 |
bb) Unbeteiligte Mitgesellschafter der Hauptgesellschaft | 107 |
cc) Gesellschaftsgläubiger | 110 |
dd) Anteilserwerber | 112 |
(1) Erwerb eines belasteten Anteils | 112 |
(2) Erwerb eines unbelasteten Anteils bei sonst bestehender fraktionierender Absprache innerhalb der Hauptgesellschaft | 114 |
II. Änderung | 116 |
1. Abänderung inhaltlicher Regelungen | 116 |
a) Einfacher Nebenvertrag | Konsortium | 116 |
b) Vertreterklausel | 117 |
c) Beteiligungsgesellschaft | 117 |
2. Änderungen der Vertragsparteien und Rechtsnachfolge | 118 |
a) Einzelrechtsnachfolge bei einfachem Nebenvertrag | 119 |
aa) Grundsatz: Kein Übergang der durch Gesellschafterabsprachen getroffenen Pflichten | 119 |
bb) Strategien rechtsgeschäftlicher Herbeiführung einer Bindung des Erwerbers | 120 |
(1) Schuldübernahme und Schuldbeitritt | 120 |
(2) Vertragsübernahme | 122 |
cc) Vertragliche Regelung zur Übertragung der schuldrechtlichen Bindung | 122 |
(1) Regelungen in der Gesellschaftervereinbarung? | 122 |
(2) Statutarische Vinkulierung als Sicherungsmittel | 123 |
(3) Sonderfall: Statutarisch begründete Akzessorietät | 123 |
dd) Konkludenter Beitritt zur Gesellschafterabsprache? | 124 |
(1) Mindermeinung: Bloße Kenntnis der Existenz ausreichend | 125 |
(2) Herrschende Meinung: Reine Kenntnis nicht ausreichend | 125 |
(3) Stellungnahme | 126 |
ee) Rechtsfolgen einer fehlenden Erstreckung der Bindung | 128 |
(1) Grundsatz: Schadenersatzpflicht, § 280 BGB | 128 |
(2) Bedingung, § 158 Abs. 1 BGB | 129 |
(3) Einheitliches Rechtsgeschäft, § 139 BGB | 129 |
(4) Störung der Geschäftsgrundlage, § 313 BGB | 130 |
(5) Sonderkonstellation: Umgehung | 131 |
b) Einzelrechtsnachfolge bei einem Konsortium | 131 |
c) Einzelrechtsnachfolge bei Errichtung einer Beteiligungsgesellschaft | 134 |
d) Gesamtrechtsnachfolge | Vererbung des Hauptgesellschaftsanteils | 135 |
e) Gesamtrechtsnachfolge bei Bildung eines Konsortiums | 135 |
f) Gesamtrechtsnachfolge bei Bildung einer Beteiligungsgesellschaft | 137 |
III. Dauer und Beendigung | 138 |
1. Dauer | 138 |
2. Beendigung | 138 |
a) Einfacher Nebenvertrag | 138 |
b) Konsortialgesellschaft | 139 |
aa) Konsortium auf unbestimmte Zeit | 140 |
bb) Konsortium auf bestimmte Zeit | 141 |
cc) Angleichung an die Vertragsdauer der Hauptgesellschaft | 143 |
dd) Abfindungsansprüche bei Vereinbarung von Andienungspflichten | 144 |
c) Beteiligungsgesellschaft | 149 |
3. Beendigung durch Ausschluss eines Gesellschafters | 149 |
4. Beendigung durch Zweckerreichung | 150 |
5. Folgen des Austritts einzelner Vertragspartner | 151 |
a) Folgen für die als BGB-Gesellschaft errichtete Konsortial- bzw. Beteiligungsgesellschaft | 151 |
b) Folgen für die Mitgliedschaft des Ausscheidenden in der Hauptgesellschaft | 152 |
C. Zusammenfassung | 153 |
§ 3 Grundsätzliche Zulässigkeit und Wirksamkeit | 156 |
A. Einfacher Nebenvertrag | Konsortialgesellschaftsvertrag unter besonderer Berücksichtigung der Stimmbindungsvereinbarungen | 156 |
I. Rechtsentwicklung | 156 |
II. Derzeitiger Stand | 159 |
III. Grundsätzliche Zulässigkeit einer Stimmbindung gegenüber (Mit-)Gesellschaftern | 161 |
IV. Zulässigkeit von Stimmbindungsvereinbarungen gegenüber Nichtgesellschaftern umstritten | 161 |
1. Bislang h. M.: Stimmbindung gegenüber Dritten grundsätzlich ebenfalls zulässig | 162 |
2. M. M.: Stimmbindung gegenüber Dritten generell bzw. in Bezug auf Satzungsänderungen unzulässig | 162 |
a) Verstoß gegen das Abspaltungsverbot | 163 |
b) Treuepflicht | 164 |
c) Verbandsautonomie | 164 |
3. Stellungnahme | 165 |
4. Ausnahmen von der Unzulässigkeit einer Stimmbindung mit Nichtgesellschaftern | 170 |
a) Konkretisierte Stimmbindung? | 170 |
b) Nebenpflicht eines Rechtsgeschäfts zwischen Gesellschafter und Drittem – Erwerber des Geschäftsanteils | 171 |
c) Besonderes Rechtsverhältnis zwischen Gesellschafter und Drittem | 172 |
aa) Treuhand | 172 |
bb) Unterbeteiligung | 174 |
cc) Nießbrauch und Pfandrecht | 175 |
d) Zusammenfassung | 176 |
B. Vertreterklausel | 177 |
C. Beteiligungsgesellschaft | 178 |
D. Grundsätzliche Zulässigkeit von gesellschaftsvertraglichen Nebenabreden, Konsortien und der Bildung von Beteiligungsgesellschaften unter dem Gesichtspunkt der allgemeinen Treuepflicht? | 179 |
§ 4 Anerkannte Zulässigkeitsschranken von satzungsergänzenden Nebenabreden, insb. Konsortien, sowie von Vertreterklauseln und Beteiligungsgesellschaften | 182 |
A. Allgemeine Grenzen der Zulässigkeit | 183 |
I. Verstoß gegen ein gesetzliches Verbot (§ 134 BGB) | 183 |
II. Sittenwidrigkeit (§ 138 BGB) | 184 |
III. Unmöglichkeit der Leistung (§ 306 BGB a. F. – § 311a BGB n. F.) | 187 |
IV. Vertrag zu Lasten Dritter | 189 |
1. Nebenverträge | 189 |
2. Vertreterklausel | 189 |
V. Treuepflicht als Zulässigkeitsgrenze | 191 |
1. H. M.: Treupflichtwidrige Absprachen unwirksam – sog. Komplementaritätsprinzip | 191 |
2. M. M.: Keine Komplementarität bei Eingehung kollidierender Verpflichtungen | 193 |
3. Stellungnahme | 195 |
VI. Das Gesellschaftsstatut als Zulässigkeitsgrenze | 198 |
1. Verbot von Nebenabreden durch das Statut, insbesondere Stimmbindungsverbote | 199 |
a) Unzulässigkeit einer Verbotsregelung im Aktienrecht | 199 |
b) Zulässigkeit einer Verbotsregelung im Übrigen | 200 |
aa) Mindermeinung: Verbotsregelung auch bei anderen Gesellschaftsformen nicht möglich | 200 |
bb) Stellungnahme | 201 |
cc) H. M.: Zulässigkeit einer Verbotsklausel bei der GmbH | 202 |
dd) Stellungnahme | 203 |
ee) Übrige Gesellschaftsformen | 204 |
ff) Vertretungsverbot bedingt zugleich Verbot einer Stimmbindung | 204 |
c) Wirkung der Verbotsklausel | 205 |
aa) Rechtsfolgen hinsichtlich Neben- bzw. Konsortialvertrag | 205 |
(1) Überwiegende Auffassung: Keine absolute Wirkung | 205 |
(2) Andere Ansicht: Unwirksamkeit | 205 |
(3) Differenzierende Lösung | 206 |
(4) Stellungnahme | 206 |
bb) Auswirkung auf die abgegebene Stimme | 208 |
2. Unwirksamkeitsklauseln | 208 |
3. Vinkulierung der Geschäftsanteile – Verbot der Bildung einer Beteiligungsgesellschaft? | 209 |
B. Zulässigkeitsschranken für bestimmte Regelungsgegenstände | 210 |
I. Stimmbindungsabsprachen | 210 |
1. Kartellverbot | 210 |
2. Abspaltungsverbot | 210 |
a) Stimmbindungsvertrag | 211 |
b) Vertreterklausel | 212 |
3. Verbot des Stimmenkaufs | 213 |
4. Stimmbindung zugunsten der Geschäftsführung bzw. des Vorstands | 215 |
a) Inhalt und Zweck des § 136 Abs. 2 AktG | 215 |
b) Auslegung des § 136 Abs. 2 AktG | 216 |
aa) Differenzierung nach Konsortialvertragstypen? | 216 |
bb) Bindung gegenüber einzelnen Mitgliedern | 218 |
cc) Mehrheit von Verwaltungsmitgliedern im Konsortium | 219 |
(1) Die verschiedenen Meinungen in der Literatur | 219 |
(2) Stellungnahme | 220 |
dd) Letztentscheidungsbefugnis eines Verwaltungsmitglieds im Konsortium | 221 |
ee) Entscheidung bei Pattsituationen | 221 |
c) Analoge Anwendung des § 136 Abs. 2 AktG bei anderen Gesellschaftsformen | 222 |
aa) GmbH | 222 |
bb) Sonstige Gesellschaftsformen | 226 |
5. Umgehung von Stimmverboten | 226 |
a) Gesetzlich geregelte Stimmverbote – Inhalt und Zweck | 226 |
b) Tatbestandliche Voraussetzungen einer Umgehung des Stimmverbots | 228 |
aa) Grundsatz | 228 |
bb) Grenzen des Verbots der Umgehung | 228 |
(1) Persönlicher Geltungsbereich – nahestehende Personen | 229 |
(2) Weisungsgebundenheit | 229 |
(3) Gekoppelte Stimmbindung | 230 |
cc) Rechtsfolge der Umgehung des Stimmverbots | 230 |
c) Sonderfall: Konsortium bzw. Beteiligungsgesellschaft und Befangenheit einzelner Konsorten bzw. Beteiligungsgesellschafter | 230 |
aa) Grundsatz | 231 |
bb) Beteiligungsgesellschaft – Befangenheit eines Beteiligungsgesellschafters | 231 |
cc) Konsortialgesellschaft – Befangenheit eines Konsorten | maßgeblicher Einfluss | 234 |
dd) Rechtsfolgen für die Abstimmung im Konsortium | 236 |
6. Umgehung von statutarischen Stimmrechtsbeschränkungen und Vinkulierungsbestimmungen | 237 |
a) Umgehung statutarischer Stimmrechtsbeschränkungen | 238 |
b) Umgehung einer Vinkulierung der Geschäftsanteile bzw. der (Namens-)Aktien | 239 |
II. Personal- und Geschäftspolitik | 239 |
1. Gewinnverteilungsregelungen im satzungsergänzenden Nebenvertrag | 242 |
2. Vereinbarungen zur Geschäfts- und Personalpolitik | 243 |
a) Geschäftspolitik | 243 |
aa) Aktiengesellschaft | 243 |
bb) GmbH | 243 |
b) Personalpolitik | 244 |
aa) Aktiengesellschaft | 244 |
bb) GmbH | 246 |
3. Zusätzliche Kontroll- und Informationsrechte | 248 |
a) GmbH | 248 |
b) Aktiengesellschaft | 249 |
III. Sonstige Nebenleistungspflichten | 250 |
1. § 54 AktG und außerstatutarische Zusatzpflichten für Aktionäre | 251 |
2. Begründung von Nebenleistungspflichten bei der GmbH nur aufgrund einer (exklusiven) Regelung „im Gesellschaftsvertrag“? | 251 |
3. Typische Nebenleistungspflichten | 254 |
a) Finanzierungspflichten | 255 |
b) Wettbewerbsverbote | 256 |
c) Vorkaufs-, Vorerwerbs- und Andienungspflichten | 258 |
IV. Schiedsvereinbarungen | 260 |
1. Formelle Zulässigkeit der Schiedsvereinbarungen | 261 |
2. Materielle Zulässigkeit von Schiedsgerichtsvereinbarungen | 261 |
§ 5 Rechtsfolgen von satzungsergänzenden Nebenvereinbarungen, Konsortien, Vertreterklauseln und der Bildung einer Beteiligungsgesellschaft sowie Fragen des Rechtsschutzes | 263 |
A. Rechtsfolgen | 263 |
I. Rechtsfolgen bei zulässiger Neben- oder Konsortialvereinbarung | 263 |
1. Inhalt der Nebenvereinbarung maßgeblich | 263 |
2. Auswirkungen auf die Stimmabgabe bei Vereinbarung einer Stimmbindung im Rahmen der Nebenabrede | 264 |
3. Grundsatz der relativen Wirkung – Rein schuldrechtliche Bindung der partizipierenden Gesellschafter | 264 |
4. Regelmäßig: Entstehung einer (Innen-)Gesellschaft bürgerlichen Rechts | 266 |
5. Anfechtbarkeit des „fehlerhaften“ Hauptgesellschaftsbeschlusses (sog. „Kerbnägel“-Rechtsprechung) | 266 |
6. Schadenersatzansprüche bei vertragswidriger Stimmabgabe | 268 |
7. Vertragsstrafe | 269 |
II. Rechtsfolgen zulässiger Vertreterklauseln | 270 |
1. Ausübung der Mitgliedschaftsrechte allein durch den gemeinsamen Vertreter | 270 |
2. Weisungsgebundenheit im Innenverhältnis – Auswirkungen auf das Außenverhältnis | 270 |
3. Prozess der Willensbildung innerhalb der Gruppe | 271 |
III. Rechtsfolgen bei zulässiger Bildung einer Beteiligungsgesellschaft | 272 |
1. Regelmäßig Entstehung einer Außen-BGB-Gesellschaft und Übertragung der Hauptgesellschaftsanteile auf diese | 272 |
2. Nur noch mittelbare Beteiligung der ehemaligen Hauptgesellschafter | 272 |
3. Ausübung der Mitgliedschaftsrechte in der Hauptgesellschaft durch die Geschäftsführung der Beteiligungsgesellschaft | 273 |
IV. Rechtsfolgen unzulässiger Neben- bzw. Konsortialvereinbarungen, Vertreterklauseln und Beteiligungsgesellschaften | 273 |
1. (Teil-)Nichtigkeit | 273 |
2. Folgen auf der korporativen Regelungsebene | 275 |
3. Stimmbindung des unwirksamen Nebenvertrags? | 276 |
a) Obligatorische Gruppenvertretung und Konsortialleitungsklauseln | Beteiligungsgesellschaft | 276 |
b) Einfacher Nebenvertrag, Konsortium ohne Konsortialleitungsklausel | 277 |
aa) Widerlegbare Vermutung der Stimmabgabe im Sinne des Nebenvertrags | 278 |
bb) H. M.: Gänzliche Abstimmungsfreiheit | 279 |
cc) Vermittelnde Auffassung: Differenzierung nach dem jeweiligen Nichtigkeitsgrund | 280 |
dd) Stellungnahme | 282 |
B. Gerichtlicher Rechtsschutz und zwangsweise Durchsetzbarkeit von gesellschaftsrechtlichen Nebenverträgen und Konsortialvereinbarungen, insb. Stimmbindungsabsprachen | 285 |
I. Gerichtliches Verfahren – Klagbarkeit und Vollstreckbarkeit | 286 |
1. Klagbarkeit | 286 |
a) Rechtsentwicklung | 286 |
b) Kritik an der früheren Auffassung | 287 |
c) Heutige Rechtslage | 288 |
2. Vollstreckbarkeit | 289 |
a) Bedenken gegen die Vollstreckbarkeit von Stimmbindungen | 289 |
b) Auffassung der Rechtsprechung und h. M. | 291 |
c) Stellungnahme | 292 |
3. Einschränkungen der Erfüllungsklage | 296 |
a) § 50 GmbHG und § 122 Abs. 1 AktG | 296 |
b) Beschlüsse mit drittschützender Wirkung | 297 |
4. Vollstreckungsweg | 300 |
II. Einstweiliger Rechtsschutz bei Nebenabreden, insbesondere Stimmbindungsverträgen | 304 |
1. Stimmbindungsvereinbarungen und einstweiliger Rechtsschutz | 305 |
a) Früher h. M.: Einstweilige Verfügung als Vorwegnahme der Hauptsache unzulässig | 305 |
b) Differenzierende Auffassung: Unterscheidung nach dem Inhalt der Stimmbindungsabsprache | 306 |
c) Im Vordringen befindliche Auffassung: Einstweilige Verfügung wegen höherrangigen Interesses an wirksamer Rechtsdurchsetzung ausnahmsweise zulässig | 307 |
d) Vollstreckungsweg | 309 |
2. Sonstige nebenvertragliche Verpflichtungen | 310 |
3. Ergebnis | 310 |
§ 6 Konzern- und kapitalmarktrechtliche Beurteilung des satzungsergänzenden Nebenvertrags, insbesondere von Stimmbindungs- und Konsortialverträgen | 311 |
A. Konzernrechtliche Beurteilung | 311 |
I. Überblick über die Bedeutung außerstatutarischer Nebenverträge für das Konzernrecht | 311 |
II. Begründung einer Abhängigkeit | 313 |
1. Erwerbsvorrechte, §§ 16 Abs. 1, 4 AktG | 314 |
2. Stimmbindung | tatbestandliche Voraussetzungen einer Abhängigkeit gemäß § 17 Abs. 1 AktG | 316 |
a) Grundsatz: Abgeleitete Stimmenmacht ausreichend, um Abhängigkeitsverhältnis zu begründen | 317 |
b) Im Übrigen: Bei mehrfacher Abhängigkeit ist dauerhaft gesicherte Herrschaftsmacht erforderlich | 318 |
aa) Vertragliche Koordination | 319 |
bb) Rein faktische Koordination ausreichend? | 321 |
3. Parteien des Abhängigkeitsverhältnisses | 321 |
a) Fälle einfacher Abhängigkeit | 322 |
aa) Der „dominierende“ Gesellschafter | 322 |
bb) Die Konsortialgesellschaft selbst als herrschendes Unternehmen? | 322 |
cc) Beteiligungsgesellschaft i. S. e. anteilshaltenden Außengesellschaft | 324 |
b) Fälle mehrfacher Abhängigkeit | 325 |
aa) Möglichkeit einer mehrfachen Abhängigkeit | 325 |
bb) Problem: Gemischter Mitgliederkreis in der Konsortialgesellschaft? | 326 |
cc) Unternehmenseigenschaft auch zu Lasten des dauernd überstimmten Konsorten? | 328 |
III. Präventivschutz: Konzerneingangskontrolle als Zulässigkeitsgrenze für Stimmbindungsvereinbarungen | 329 |
1. Allgemeines | 329 |
a) Bestandsschutz des Konzernrechts bei Nebenabreden unzureichend | 329 |
b) Konzernoffenheit der Aktiengesellschaften | 330 |
2. Konzernbildungsprozess und Gesellschafterabsprachen | 331 |
3. Statutarischer Präventivschutz | 334 |
4. Gesetzlicher Präventivschutz bei Fehlen einer statutarischen Sicherung | 336 |
a) Wettbewerbsverbot | 336 |
b) Sonstige Unterlassungspflicht? | 337 |
5. Informationsrechte und Mitteilungspflichten | 338 |
a) Notwendigkeit | 338 |
b) Rechtsgrundlagen und inhaltliche Ausgestaltung | 339 |
c) Sanktion bei Verstößen gegen die Informations- und Mitteilungspflichten | 341 |
IV. Sonstige konzernrechtliche Rechtsfolgen von Gesellschafterabsprachen | 343 |
1. „Entherrschende Nebenverträge“ | 343 |
2. Legalisierung faktischer Konzernierung in einer Gesellschaftervereinbarung? | 345 |
3. Sonstige Besonderheiten bei auf einer Nebenvereinbarung beruhender Konzernierung? | 346 |
B. Kapitalmarktrechtliche Bedeutung | 346 |
§ 7 Das Verhältnis zwischen korporativer und nebenvertraglicher bzw. konsortialer Ebene | 348 |
A. Einleitung | 348 |
B. Ausgangspunkt: Konflikt zwischen korporativen und nebenvertraglichen Regelungen – Schnittmengenthese | 350 |
I. Konfliktsituation | 350 |
II. Schnittmengenthese – Regelungskreise der Ebenen | 351 |
1. Die unterschiedlichen Regelungskreise und Regelungsbereiche | 351 |
2. Wechselwirkungen innerhalb der Schnittmenge – Unterscheidung zwischen tatsächlicher und rechtlicher Wechselwirkung | 352 |
3. Gestaltungsvielfalt aufgrund der Variabilität von Nebenabreden und der Strukturvielfalt der Hauptgesellschaft | 354 |
4. Konfliktpunkt: Das jeweils anwendbare Recht und die rechtliche Wirkung auf die verschiedenen Regelungsbereiche, insbesondere hinsichtlich des Schnittmengenbereichs | 354 |
5. Absolute Konzepte zur Konfliktlösung – Totalverbot von Nebenabreden | 356 |
III. Rechtsentwicklung der Diskussion nach Zulassung der Nebenabreden | 357 |
C. Verhältnis der Regelungsbereiche bei omnilateralen Nebenverträgen in Kapitalgesellschaften | 359 |
I. Die Trennungstheorie | 359 |
1. Grundlage – Trennungsprinzip, § 13 Abs. 2 GmbHG und § 1 Abs. 1 S. 2 AktG | 359 |
2. Die Trennungstheorie in Bezug auf Nebenabreden | 360 |
a) Allgemeines | 360 |
b) Unterschiede zwischen Satzungsregelungen und schuldrechtlichen Nebenabreden | 361 |
aa) Ausgangspunkt: Rechtliche Verselbständigung des Statuts der Kapitalgesellschaften | 361 |
bb) Notarielle Beurkundung und Eintragung im Handelsregister | 361 |
cc) Änderungen des Statuts | 361 |
dd) Auslegung statutarischer Regelungen | 362 |
ee) Bindungswirkung des Statuts und der Nebenabreden | 362 |
c) Verhältnis der Regelungsbereiche als entscheidende Fragestellung | 363 |
d) Bedeutung und Rechtsnatur des Gesellschaftsstatuts als „Verfassung“ der Gesellschaft | 364 |
aa) Regelungsbereiche des Statuts | 364 |
(1) Organisationsgefüge | 364 |
(2) Rechtsbeziehung zwischen Gesellschaft und Gesellschafter | 365 |
(3) Rechtsbeziehungen unter den Gesellschaftern | 366 |
bb) Das Statut nur eine allseitige Gesellschaftervereinbarung? | 367 |
cc) Die Rechtsnatur des Statuts | 368 |
e) Verhältnis von Statut und Gesellschaftervereinbarung | 369 |
aa) Ausgangspunkt – Vertragsfreiheit zum Abschluss kollidierender Verpflichtungen? | 369 |
bb) Das Statut als grundsätzlich ranghöhere Regelung | 370 |
(1) Zielrichtung von Gesellschafterabsprachen – Bezugnahme auf die Hauptgesellschaft | 371 |
(2) Möglichkeit eines statutarischen Verbots von Nebenverträgen bei der GmbH | 372 |
(3) Wertungen des „satzungsdurchbrechenden Beschlusses“ | 373 |
(4) Wertung des § 243 Abs. 1 AktG im Aktienrecht | 374 |
(5) Zwingende gesellschaftsrechtliche Normen | 374 |
3. Zwischenergebnis und Folgerungen | 375 |
a) Grundsätzlicher Vorrang der korporativen Ebene bei Kapitalgesellschaften | 375 |
b) Rechtliche Ausstrahlungswirkung von der korporativen auf die nebenvertragliche Ebene | 376 |
aa) Umgehungsschutz bei obligatorischen Satzungsbestandteilen | 376 |
bb) Verstoß gegen eine fakultative Bestimmung im Gesellschaftsvertrag | 377 |
cc) Sonstige Umgehung des Prioritätsgrundsatzes | 378 |
c) „Ausstrahlungswirkungen“ im sonstigen Recht | 378 |
d) Keine „rechtliche“ Ausstrahlungswirkung von der nebenvertraglichen Rechtssphäre auf die korporative Ebene | 380 |
aa) Tatsächliche Rückwirkungen von der nebenvertraglichen auf die korporative Ebene | 380 |
bb) Rechtliche Ausstrahlungswirkungen von der nebenvertraglichen auf die korporative Ebene | 380 |
II. Das „neue“ Einheitsdenken – Theorie von der Verbandsordnung im weiteren Sinn | 381 |
1. Allgemeines | 381 |
2. Argumentationslast auf Seiten der Einheitstheorie | 382 |
3. Das geltende Kapitalgesellschaftsrecht als Ansatzpunkt für das Einheitsdenken? | 383 |
a) Stimmbindungsverträge | 383 |
b) Vertreterklauseln und Nebenleistungspflichten in Gesellschafterabsprachen | 384 |
c) Gesellschaftervereinbarungen im Lichte des Konzernrechts | 386 |
d) Satzungsauslegung unter Berücksichtung von Gesellschaftervereinbarungen: Grundsatz objektive Auslegung – Sonderfall: Einreichung zum Register | 387 |
e) Zwischenergebnis | 391 |
f) Sonstige Anhaltspunkte für eine Einheitsbetrachtung: Konkretisierung der Treuepflicht durch Nebenabreden und „Kerbnägel“-Rechtsprechung als „rechtliche“ Ausstrahlung von der nebenvertraglichen auf die statutarische Ebene | 392 |
aa) Konkretisierung der Treuepflicht durch omnilaterale Nebenabreden | 392 |
(1) Meinungsstand | 392 |
(2) Stellungnahme | 395 |
(3) Ergebnis | 398 |
bb) Beschlussanfechtung bei Verletzung omnilateraler Absprachen? | 399 |
(1) Die Entwicklung der Rechtsprechung | 399 |
(2) Kritik in der Literatur und Abkehr von der Kerbnägel-Rechtsprechung | 404 |
(3) Mögliche Begründungsansätze | 407 |
(a) Prozessökonomie | 407 |
(b) Rechtsmissbrauchs- und Durchgriffsgesichtspunkte | 411 |
(4) Ergebnis im Hinblick auf die Anfechtbarkeit von Gesellschafterbeschlüssen bei Verletzung einer allseitigen Nebenabrede | 414 |
g) Endergebnis: Keine dogmatische Begründung für ein „rechtliches Hinüberwirken“ von der außerstatutarischen auf die korporative Ebene | 414 |
III. Stellungnahme zum Streit zwischen Trennungs- und Einheitstheorie | 415 |
IV. Gesamtergebnis im Hinblick auf omnilaterale Nebenabreden bei Kapitalgesellschaften | 417 |
D. Verhältnis der Regelungsbereiche bei fraktionierenden Nebenverträgen bei Kapitalgesellschaften | 418 |
I. Allgemeines – andere Zweckrichtung fraktionierender Nebenabreden | 418 |
II. Rechtliche Rückwirkungen von der nebenvertraglichen auf die statutarische Regelungsebene | 419 |
III. Problem: Rechtliche Rückwirkung (Ausstrahlungswirkung) von der statutarischen auf die nebenvertragliche Regelungsebene | 420 |
IV. Problem: Mangelnde Kenntnis der nicht beteiligten Hauptgesellschafter über die Existenz einer Abrede | 422 |
V. Ergebnis | 424 |
E. Verhältnis der Regelungsebenen bei den Personengesellschaften | 425 |
I. Geringe Relevanz der Nebenabreden bei Personengesellschaften | 425 |
1. Rechtsnatur des Gesellschaftsvertrags bei den Personengesellschaften | 426 |
2. Keine tiefgreifenden Unterschiede zwischen Gesellschaftsvertrag und Nebenabreden | 427 |
II. Behandlung omnilateraler Abreden | 427 |
1. Nebenabrede als (konkludente) Änderung des Gesellschaftsvertrags | 427 |
2. Sonderproblem: Konstitutives Schriftformerfordernis | 428 |
3. Nebenabrede als „Vertragsdurchbrechung“ | 429 |
III. Behandlung von Nebenabreden einer Gruppe der Personengesellschafter | 430 |
IV. Ergebnis | 430 |
F. Bildung einer Beteiligungsgesellschaft bei Kapitalgesellschaften – Mediatisierung | 431 |
I. Allgemeines – Unterschiede zwischen Nebenabreden bzw. Konsortialgesellschaft und Beteiligungsgesellschaft | 431 |
II. Betrachtung im Lichte der Schnittmengenthese – Bild der doppelten Schnittmengen | 432 |
III. Verhältnis der Regelungskreise Hauptgesellschaft – Beteiligungsgesellschaft | 433 |
1. Übertragung der oben gefundenen allgemeinen Wertungen | 433 |
2. Bestätigung durch die Rechtslage bei der (fremdnützigen) Treuhand | 435 |
IV. Zusammenfassung – Gleiche Wertungen wie zuvor | 437 |
G. Gesamtergebnis | 438 |
§ 8 Abstimmungsprobleme zwischen der Organisationsstruktur der Hauptgesellschaft und der nebenvertraglichen Ordnung – Parallelisierung der Regelungskreise bei Nebenvertrag, Konsortium und mediatisierter Mitgliedschaft | 440 |
A. Einleitung | 440 |
B. Übertragbarkeit des Gesellschaftsanteils – Vinkulierungsklauseln | 441 |
I. Allgemeines | 441 |
1. Vinkulierung im Kapitalgesellschaftsrecht – gesetzliche Konzeption im Personengesellschaftsrecht | 441 |
2. Zweck der Vinkulierung | 441 |
a) Schutz vor Überfremdung des Verbands | 442 |
b) Erhaltung des innerverbandlichen Beteiligungsverhältnisses | 442 |
c) Sicherung der Leistungsfähigkeit der Gesellschafter und der Erfüllung der persönlichen Pflichten | 442 |
II. Umgehung von Vinkulierungsklauseln durch Stimmbindungsvereinbarungen in Nebenverträgen bzw. Konsortialgesellschaften | 443 |
1. Ausgangssituation | 443 |
2. Rechtliche Behandlung | 444 |
a) Sittenwidrigkeit nach § 138 BGB bei dauernder Einflussnahme mittels Stimmbindungsvertrag | 444 |
b) Behandlung als Umgehung der Vinkulierung | 445 |
3. Bestätigung anhand der oben herausgearbeiteten Wertungen einer Ausstrahlungswirkung korporativer Grundwertungen | 447 |
4. Ausnahmen | 448 |
5. Ergebnis | 449 |
III. Erstreckung von Vinkulierungsklauseln auf die Anteilsveräußerung bei Beteiligungsgesellschaften | 450 |
1. Ausgangssituation | 450 |
2. Rechtliche Behandlung | 452 |
a) Keine Erstreckung der (hauptgesellschaftlichen) Vinkulierungsklausel auf die Ebene der Beteiligungsgesellschaft | 452 |
b) Erstreckung der Vinkulierungsklausel auch auf Fälle eines Kontrollwechsels bei der Beteiligungsgesellschaft | 453 |
c) Stellungnahme unter besonderer Berücksichtigung der hier entwickelten Ansätze | 456 |
3. Ergebnis | 458 |
IV. Gesamtergebnis | 458 |
C. Abstimmung der Willensbildungsprozesse in Hauptgesellschaft und Nebenvertrag/Konsortium bzw. bei mediatisierter Mitgliedschaft | 458 |
I. Problematik statutarischer Vertreterklauseln | 459 |
1. Einführung | 459 |
2. Einordnung des Rechtsverhältnisses und Willensbildung innerhalb der „Gruppe“ | 460 |
a) Erbengemeinschaft, §§ 2038 Abs. 2, 745 BGB | 460 |
b) Klassifizierung als Summe der unverbundenen Gesellschaftsanteile | 461 |
c) Überwiegende Meinung: BGB-Gesellschaft | Grundsatz: Einstimmigkeitsprinzip | 461 |
d) Gemeinschaftsähnliche Sonderverbindung | analoge Anwendung der §§ 741 ff. BGB | Mehrheitsprinzip | 462 |
e) Vertreter als Organ der Gesellschaft | Orientierung des Willensbildungsprozesses am Gesellschaftsvertrag | 464 |
f) Stellungnahme | 465 |
3. Ergebnis | 467 |
II. Umgehung von Höchststimmrechten durch Stimmbindungsverträge | 467 |
1. Einführung, Inhalt und Zweck eines Höchststimmrechts | 467 |
2. Einführung von Höchststimmrechten bei der GmbH und den Personengesellschaften | 469 |
3. Problematik der Umgehung des Höchststimmrechts durch Stimmbindungsvereinbarungen | 469 |
a) Umgehungsmechanismen | 470 |
aa) Das „Halten für fremde Rechnung“ gemäß § 134 Abs. 1 S. 3 AktG | 470 |
bb) Unternehmensverbindung i. S. d. § 134 Abs. 1 S. 4 AktG | 471 |
cc) „Reine Stimmbindung“ als Umgehung des Höchststimmrechts? | 471 |
b) Rechtliche Behandlung der „reinen“ Stimmbindung | 471 |
aa) Bislang überwiegende Ansicht: Keine Umgehung des Höchststimmrechts | 471 |
bb) Im Vordringen befindliche Auffassung: Umgehung des Höchststimmrechts | 473 |
c) Stellungnahme und Ergebnis | 475 |
III. Problematik der Mehrheitsklauseln in Stimmbindungsverträgen | 478 |
1.Wirkung und Ziele von Mehrheitsklauseln in Stimmbindungsverträgen, Gefahren | 478 |
a) Allgemeines | 478 |
b) Auswirkungen der Mehrheitsklausel im Stimmbindungsvertrag/Konsortium | 479 |
aa) „Verstärkereffekt“ | 479 |
bb) „Vorverlagerungsmechanismus“ | 480 |
c) Ziel der Mehrheitsklausel | 480 |
d) Beispiele | 481 |
aa) Herabsetzung qualifizierter Mehrheitserfordernisse | 481 |
bb) Machtkonzentration trotz geringer Kapitalanteile | 482 |
cc) „Verdrängungseffekt“ | 482 |
e) Gefahren | 483 |
2. Sinn und Zweck qualifizierter Mehrheitserfordernisse in der Hauptgesellschaft | 484 |
a) Kapitalgesellschaften | 484 |
aa) Grundlegende Beschlussgegenstände hinsichtlich der Gesellschaft bedürfen erhöhter Legitimation | 484 |
bb) Minderheitenschutz – Schwere der möglichen Beeinträchtigung | 485 |
b) Personengesellschaften | 486 |
aa) Einstimmige Beschlüsse | 487 |
bb) Qualifizierte Mehrheitsbeschlüsse | 487 |
cc) Einfache Mehrheitsbeschlüsse | 487 |
3. Vereinbarkeit von Mehrheitsklauseln mit dem Recht der Gesellschaft bürgerlichen Rechts | 488 |
a) Abbedingung des Einstimmigkeitsprinzips | 488 |
b) Grenzen des Mehrheitsprinzips | 489 |
aa) Bestimmtheitsgrundsatz | 489 |
bb) Kernbereichslehre | 490 |
c) Auswirkungen im Hinblick auf die Vorabstimmung im Konsortium | 490 |
d) Ergebnis | 491 |
4. Die verschiedenen Formen von Mehrheitsklauseln | 492 |
a) „Abgeleitete oder parallele“ Mehrheitsklausel | 492 |
b) „Einfache“ Mehrheitsklausel | 492 |
c) „Gemischte“ Mehrheitsklausel | 493 |
5. Rechtliche Behandlung des Abstimmungsproblems zwischen korporativer und nebenvertraglicher Ebene bei Stimmbindungsverträgen mit Mehrheitsklausel – Divergenz der Beschlusserfordernisse | 493 |
a) Unwirksamkeit von Mehrheitsbeschlüssen im Konsortium wegen Treuepflichtverletzung? | 494 |
b) „Ausstrahlungswirkung“ der korporativen Seite – Unwirksamkeit der einfachen Mehrheitsklausel aufgrund einer Übertragung korporativer Grundwertungen | 495 |
aa) Grundsätzliches | 495 |
bb) Auswirkungen für die Konsortialvereinbarung bei Annahme einer Ausstrahlungswirkung | 496 |
(1) Keine faktische Herabsetzung qualifizierter Mehrheitserfordernisse oder des Einstimmigkeitsprinzips | 496 |
(2) Machtkonzentration trotz geringer Kapitalanteile | 497 |
(3) Beseitigung des Verdrängungseffekts | 497 |
(4) Auswirkungen auf Verstärkereffekt und Vorverlagerungsmechanismus | 498 |
c) Streit um die Auflösung der Divergenz zwischen den Willensbildungsprozessen | 498 |
aa) Überwiegende Meinung: Keine Ausstrahlungswirkung und kein Gleichlauf der Mehrheitserfordernisse | Korrektur durch Auslegung der entsprechenden nebenvertraglichen Klausel oder über konzernrechtliche Wertungen | 499 |
(1) Fehlende tatbestandliche Erfassung von Konsortialbeschlüssen | Trennung der Regelungsebenen | keine Beeinträchtigung künftiger Neugesellschafter | 499 |
(2) Kein Vorrang der korporativen Ebene | 501 |
(3) Fehlende Praktikabilität | 501 |
(4) Fehlende Nachweisbarkeit der „Kausalität“ zwischen Abstimmungsverhalten und Unterwerfung unter die „Konsortialentscheidung“ | 503 |
(5) Vorrang der Vertragsfreiheit auf der nebenvertraglichen Ebene | 504 |
(6) Keine Umgehung nicht abdingbarer qualifizierter Mehrheitserfordernisse | 505 |
(7) Rechtslage bei Übertragung der Anteile in eine Beteiligungsgesellschaft | 507 |
(8) Treubindung und Möglichkeit einer materiellen Beschlusskontrolle | 508 |
(9) Unterschiedliche Wirkungsgrade auf korporativer und konsortialer Ebene widersprüchlich | 509 |
(10) Vergleich mit der Verpflichtung, nach Weisung eines Dritten zu stimmen | 509 |
(11) Keine Bedenken aus allgemein bürgerlich-rechtlichen Regeln? | 510 |
(12) Rechtslage bei der sog. „gespaltenen Stimmabgabe“ | 511 |
(13) Ergebnis und Lösungsvorschläge für Sonderfälle | 512 |
(a) Korrektur durch Auslegung des Konsortialvertrags | 513 |
(b) Anlehnung an konzernrechtliche Schutzmechanismen | 513 |
bb) Mindermeinung: Ausstrahlungswirkung und Übertragung der jeweiligen Beschlusserfordernisse auf die nebenvertragliche Ebene | 514 |
(1) Rechtsmissbrauch durch Verfälschung des Stimmverhältnisses in der beschlussfassenden Gesellschafterversammlung der Hauptgesellschaft | 514 |
(2) Unterlaufen des Schutzzwecks der gesetzlichen Vorschriften der Hauptgesellschaft | 515 |
(3) Verzicht auf Minderheitenschutz bzgl. der Konsortialteilnehmer? | 516 |
(4) Minderheitenschutz bei besonderen Gesellschafterbeschlüssen vorrangig | 518 |
(5) Vorvertragsähnlicher Charakter – Vergleichbarkeit | 520 |
(6) Vergleichbarkeit mit der Rechtslage bei obligatorischer Gruppenvertretung/Vertreterklausel | 522 |
(a) Vergleichbarkeit der Rechtslagen | 522 |
(b) Mindermeinung: Schlüsse für die Rechtslage bei Stimmbindungsverträgen | 523 |
(7) Ausstrahlungswirkung auch bei Anteilsübertragung auf Außengesellschaft | 524 |
cc) Stellungnahme und Ergebnis unter besonderer Berücksichtigung der bisherigen Untersuchungsergebnisse | 525 |
(1) Konsortialgesellschaft unter allen Mitgliedern der Hauptgesellschaft | 526 |
(2) Fraktionierende Konsortialgesellschaft | 529 |
§ 9 Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse | 531 |
A. Das Verhältnis zwischen korporativer und nebenvertraglicher bzw. konsortialer Ebene | 531 |
I. Omnilaterale Nebenabreden | 531 |
II. Fraktionierende Nebenabreden | 533 |
III. Nebenabreden bei Personengesellschaften | 533 |
IV. Bildung einer Beteiligungsgesellschaft | 533 |
B. Abstimmungsprobleme zwischen der Organisationsstruktur der Hauptgesellschaft und der nebenvertraglichen Ordnung – Parallelisierung der Regelungskreise bei Nebenvertrag/Konsortium und mediatisierter Mitgliedschaft | 534 |
I. Umgehung von Vinkulierungsklauseln | 534 |
II. Willensbildung und Vertreterklausel | 535 |
III. Umgehung von Höchststimmrechten durch Stimmbindungsverträge | 535 |
IV. Mehrheitsklauseln in Stimmbindungsverträgen | 536 |
Literaturverzeichnis | 537 |
Sachverzeichnis | 565 |