| Vorwort | 6 |
| Inhaltsübersicht | 8 |
| Inhaltsverzeichnis | 10 |
| Kapitel I: |
| 20 |
| Kapitel II: |
| 24 |
| § 1 Einführung | 24 |
| § 2 Entstehungsgeschichte | 28 |
| § 3 Der Begriff "Squeeze-out" | 29 |
| A. US-amerikanische Terminologie | 30 |
| B. Deutsche Terminologie | 31 |
| § 4 Überblick über die Regelungen der §§ 327a–f AktG und Einordnung in die Gesetzessystematik | 31 |
| A. Überblick über die Regelungen der §§ 327a–f AktG | 31 |
| B. Vorteile der Squeeze-out-Regelung gegenüber alternativen Ausschlusstechniken | 33 |
| C. Einordnung in die Gesetzessystematik | 33 |
| § 5 Alternative Ausschlusstechniken | 35 |
| A. Ausschluss nach Umwandlungsrecht | 35 |
| B. Übertragende Auflösung | 36 |
| I. Überblick über die Voraussetzungen der übertragenden Auflösung | 36 |
| Exkurs: Analoge Anwendung des Spruchverfahrens | 39 |
| II. Vor- und Nachteile der übertragenden Auflösung | 40 |
| C. Mehrheitseingliederung | 40 |
| I. Überblick über die Voraussetzungen der Mehrheitseingliederung | 41 |
| II. Vor- und Nachteile der Mehrheitseingliederung | 42 |
| D. Zusammenfassung | 43 |
| § 6 Squeeze-out als Instrument des Going Private | 43 |
| A. Gründe für ein Going Private | 44 |
| B. Techniken des Going Private | 44 |
| C. Die Bedeutung des Squeeze-out für das Going Private | 47 |
| Kapitel III: |
| 48 |
| § 1 Verfassungsrechtliche Grundlagen | 49 |
| A. Anteilseigentum als privates Vermögensrecht im Sinne des Art. 14 Abs. 1 GG | 49 |
| B. Keine Enteignung | 49 |
| C. Squeeze-out als zulässige Inhalts- und Schrankenbestimmung | 50 |
| D. Ausgleichsregelung | 51 |
| E. Ergebnis | 53 |
| § 2 Abstimmungsprobleme mit dem allgemeinen Gesellschaftsrecht | 54 |
| A. Zeitliche Begrenzung der Ausübung | 55 |
| I. Gesetzlich geregelte Ausübungsfrist als rechtssystematische Notwendigkeit? | 56 |
| II. Verwirkung des Ausschlussrechts? | 57 |
| 1. Verwirkung als typischer Fall der unzulässigen Rechtsausübung wegen widersprüchlichen Verhaltens | 57 |
| 2. Materielle Voraussetzungen der Verwirkung | 58 |
| a) Ausschlussrecht als der Verwirkung unterliegendes Recht | 58 |
| b) Vertrauenstatbestand | 58 |
| aa) Publikums-Aktiengesellschaft | 58 |
| bb) Personalistische Aktiengesellschaft | 59 |
| (1) Erscheinungsformen der personalistischen Aktiengesellschaft | 60 |
| (2) Wesensmerkmale der personalistischen AG | 60 |
| c) Zwischenergebnis | 61 |
| 3. Rechtsfolgen | 62 |
| III. Ergebnis | 62 |
| B. Austrittsrecht der Restminderheit | 63 |
| I. Austrittsrecht in Analogie zu umwandlungs- und aktienrechtlichen Vorschriften | 64 |
| 1. Gesetzliche Anwendungsfälle | 64 |
| a) Konzernrecht | 64 |
| aa) Abfindungsrecht bei Abschluss eines Unternehmensvertrages, § 305 AktG | 64 |
| bb) Abfindungsrecht bei Mehrheitseingliederung, § 320b AktG | 66 |
| b) Umstrukturierung des Unternehmensträgers | 67 |
| aa) Verschmelzung, § 29 UmwG | 67 |
| bb) Spaltung, § 125 i.V.m. § 29 UmwG | 68 |
| cc) Formwechsel, § 207 UmwG | 68 |
| 2. Vergleichbare Interessenlage? | 68 |
| a) Wesentliche Modifikation der Mitgliedschaftsrechte | 69 |
| b) Vorangegangene Strukturveränderung | 70 |
| 3. Ergebnis | 70 |
| II. Austrittsrecht als Ausprägung des allgemeinen Lösungsrechts | 70 |
| 1. Voraussetzungen und Grenzen der Anteilsveräußerung bei der AG | 71 |
| a) Grundsatz der freien Übertragbarkeit | 71 |
| b) Statutarische Übertragungsschranken | 72 |
| c) Schuldrechtliche Veräußerungsbeschränkungen | 73 |
| d) Faktische Unübertragbarkeit | 74 |
| e) Zwischenergebnis | 74 |
| 2. Anerkennung eines ordentlichen Austrittsrechts im Aktienrecht? | 75 |
| a) Meinungsstand | 75 |
| b) Stellungnahme | 76 |
| c) Ergebnis | 77 |
| 3. Das Recht zum Austritt aus wichtigem Grund | 77 |
| a) Anerkennung eines außerordentlichen Austrittsrechts in der Aktiengesellschaft | 77 |
| aa) Meinungsstand | 78 |
| bb) Stellungnahme | 79 |
| (1) Charakter der Mitgliedschaft in der AG | 80 |
| (2) Fehlende Erforderlichkeit | 81 |
| (3) Vereinbarkeit mit den Grundsätzen der Kapitalerhaltung | 82 |
| (4) Keine Beschränkung auf Fälle rechtlicher Unveräußerlichkeit | 82 |
| cc) Zwischenergebnis | 83 |
| b) Voraussetzungen des außerordentlichen Austrittsrechts | 83 |
| aa) Interessenabwägung | 83 |
| bb) 95%-Kapitalmehrheit des Hauptaktionärs als Austrittsgrund | 84 |
| (1) Ausgangssituation | 85 |
| (2) Interessenabwägung | 85 |
| (3) Zwischenergebnis | 86 |
| cc) Subsidiarität | 87 |
| c) Vollzug und Rechtsfolgen des Austritts | 88 |
| aa) Ausübung des Austrittsrechts | 88 |
| bb) Durchführung des Austritts | 89 |
| d) Abfindung des ausscheidenden Aktionärs | 89 |
| III. Ergebnis | 90 |
| C. Beschränkung auf börsennotierte Aktiengesellschaften | 90 |
| I. Meinungsstand | 91 |
| 1. Beschränkung auf börsennotierte Gesellschaften | 91 |
| 2. Erstreckung auf nicht börsennotierte Gesellschaften | 92 |
| II. Stellungnahme | 93 |
| 1. Vergleichbarkeit der Ausgangssituation unabhängig von einer Börsennotiz | 94 |
| 2. Entkoppelung von vorangegangenem Übernahme- oder Pflichtangebot | 95 |
| 3. Besonderheiten bei personalistisch geprägten Gesellschaften | 95 |
| III. Ergebnis | 96 |
| § 3 Einzelfragen | 97 |
| A. Behandlung bedingter Aktienbezugsrechte beim Squeeze-out | 97 |
| I. Bedingte Aktienbezugsrechte: Aktienoptionen und Wandelschuldverschreibungen | 97 |
| II. Meinungsstand zur Behandlung bedingter Aktienbezugsrechte | 98 |
| III. Stellungnahme | 101 |
| 1. Berücksichtigung noch nicht ausgeübter Bezugsrechte bei der Berechnung der Beteiligungsschwelle? | 101 |
| 2. Analoge Anwendung der §§ 327a Abs. 1, 327e Abs. 3 AktG | 102 |
| 3. Beschränkung auf Bezugsrechte bis zur Beteiligungsschwelle von 5% des Grundkapitals? | 103 |
| IV. Ergebnis | 105 |
| B. Beschlusserfordernis – rechtssystematische Notwendigkeit? | 106 |
| I. Meinungsstand | 106 |
| II. Stellungnahme | 107 |
| 1. Praktische Gesichtspunkte | 107 |
| 2. Fehlende Vergleichbarkeit mit der Eingliederung | 108 |
| 3. Fehlende Vereinbarkeit mit konzernrechtlichen Grundsätzen | 108 |
| 4. Anderweitige Zielerreichung | 109 |
| III. Ergebnis | 109 |
| C. Materielle Rechtmäßigkeitskontrolle – Sonderfall: Treuepflichtverletzung? | 110 |
| I. Sorgfaltspflichten des Vorstandes | 111 |
| 1. Allgemeine Prüfungspflichten | 111 |
| 2. Einberufung der Hauptversammlung und Entwurf des Übertragungsbeschlusses | 112 |
| 3. Erläuterungspflicht des Vorstandes in der Hauptversammlung | 113 |
| 4. Raum für Sorgfaltspflichtverletzungen? | 114 |
| II. Treuepflichten des Hauptaktionärs | 114 |
| III. Allgemeine Rechtsmissbrauchskontrolle | 116 |
| 1. Umwandlung einer GmbH in eine AG zur Durchführung des Squeeze-out | 117 |
| a) Meinungsstand | 117 |
| b) Stellungnahme | 118 |
| 2. Umwandlung einer GmbH in eine AG, Squeeze-out und anschließende zeitnahe Rückumwandlung | 119 |
| 3. Erreichen der Beteiligungsschwelle | 120 |
| a) Gestaltungsmöglichkeiten | 120 |
| b) "Zusammenschluss zum Ausschluss" als rechtsmissbräuchliches Verhalten? | 121 |
| c) Kapitalerhöhung mit Bezugsrechtsausschluss nur zum Erreichen der Kapitalmehrheit | 123 |
| 4. Nach Squeeze-out Börsengang oder anderweitige Aufnahme neuer Aktionäre | 124 |
| 5. Zusammenfassung | 125 |
| D. Abfindungsbemessung | 126 |
| I. Allgemeines | 126 |
| II. Bewertungsverfahren | 127 |
| 1. Ertragswertverfahren | 127 |
| 2. Discounted-Cash-Flow-Verfahren | 128 |
| 3. Weitere Verfahren | 128 |
| 4. Zwischenergebnis | 129 |
| III. Börsenkurs | 129 |
| 1. DAT/Altana-Beschluss des Bundesverfassungsgerichts | 129 |
| 2. Einzelfragen | 130 |
| IV. Zusammenfassung | 131 |
| E. Rechtsschutz | 132 |
| I. Anfechtung des Übertragungsbeschlusses | 132 |
| 1. Allgemeines | 132 |
| 2. Anfechtbarkeit wegen abfindungswertbezogener Informationsmängel? | 133 |
| a) Meinungsstand | 134 |
| b) Stellungnahme | 135 |
| aa) Die gesetzliche Ausgangslage bei Mehrheitseingliederung und Squeeze-out | 135 |
| bb) Der Wortlaut der §§ 320b Abs. 2, 327f AktG | 136 |
| cc) Weitergehende sachliche Überlegungen | 137 |
| c) Ergebnis | 138 |
| 3. Freigabeverfahren bei Anfechtungsklagen gegen Squeeze-out-Beschlüsse | 139 |
| II. Spruchverfahren | 141 |
| 1. Vorteile gegenüber der Anfechtungsklage | 142 |
| 2. Das Verfahren | 143 |
| F. Exkurs: Steuerrechtliche Folgen des Ausschlusses für den Minderheitsaktionär | 144 |
| I. Der Begriff der Veräußerung | 144 |
| II. Meinungsstand zur Behandlung des Anteilsverlustes beim Squeeze-out | 145 |
| III. Stellungnahme | 146 |
| 1. Sinn und Zweck der Besteuerung privater Veräußerungsgeschäfte | 146 |
| 2. Rechtspolitische Erwägungen | 147 |
| IV. Ergebnis | 147 |
| G. Besonderheiten beim Ausschluss von Minderheitsaktionären in der KGaA | 148 |
| H. Zwischenergebnis zum Ausschluss von Minderheitsaktionären im deutschen Recht | 149 |
| Kapitel IV: |
| 151 |
| § 1 Einleitung | 151 |
| § 2 Ausschluss von Minderheitsaktionären nach Übernahmerecht | 152 |
| A. Statutory Merger | 152 |
| B. Short-form Merger (Parent-subsidiary Merger) | 153 |
| C. Triangular Merger and Compulsory Stock Exchange | 154 |
| D. Zwischenergebnis: Besonderheiten beim Squeeze-out Merger | 155 |
| § 3 Sale of Assets | 156 |
| § 4 Reverse Stock Split | 157 |
| § 5 Zwischenergebnis | 158 |
| Minderheitenschutz in den USA | 160 |
| § 1 Einleitung | 160 |
| § 2 Verfassungsrechtliche Grundlagen | 161 |
| A. Vertragstheorie ("Contract Theory") | 161 |
| B. Willkürverbot | 162 |
| C. Zwischenergebnis | 162 |
| § 3 Erfordernis eines Beschlusses des boards und Sorgfaltspflichten der directors | 163 |
| A. Beschluss des board of directors ("Plan of merger") | 164 |
| B. Sorgfaltspflichten ("Fiduciary duties") | 165 |
| I. Duty of Care | 165 |
| 1. Standards of Care | 166 |
| 2. Ausgestaltung der Duty of Care | 166 |
| 3. Business Judgment Rule | 167 |
| a) Inhalt und Funktion der Business Judgment Rule | 168 |
| b) Begründung für die Business Judgment Vermutung | 168 |
| 4. Widerlegung der Business Judgment Vermutung | 169 |
| a) Nicht in gutem Glauben – |
| 169 |
| b) Irrationale Vorstandsentscheidung (Verschwendung) | 170 |
| c) Grobe Fahrlässigkeit | 171 |
| 5. Rechtsfolgen bei Verletzung der Duty of Care | 173 |
| 6. Exkulpation | 174 |
| II. Duty of Loyalty – |
| 175 |
| 1. Beschlusskontrolle in "Self-Dealing"-Transaktionen | 176 |
| 2. Moderne "Fairness"-Tests | 177 |
| 3. "Substantive Fairness" | 177 |
| 4. "Procedural Fairness" | 178 |
| a) Erforderliches Maß an Offenlegung | 178 |
| b) Zustimmung durch unabhängiges Gremium | 179 |
| c) Rolle des involvierten directors | 180 |
| 5. Hauptversammlungsbeschluss | 181 |
| 6. Gesetzlich normierte "sichere Häfen" | 182 |
| a) MBCA Subchapter F | 182 |
| b) ALI Principles of Corporate Governance | 183 |
| 7. Rechtsfolgen | 184 |
| C. Zwischenergebnis | 184 |
| § 4 Treuepflichten von beherrschenden Gesellschaftern | 186 |
| A. Definition des beherrschenden Gesellschafters | 186 |
| B. Treuepflicht | 186 |
| I. "Entire Fairness Test" | 188 |
| 1. Weinberger v. UOP, Inc. | 188 |
| 2. "Fair Dealing"-Rechtsprechung nach Weinberger | 190 |
| 3. "Fair Price"-Rechtsprechung nach Weinberger | 191 |
| II. "Business Purpose Test" | 191 |
| C. Rechtsschutz | 193 |
| D. Zwischenergebnis | 194 |
| § 5 Zustimmungserfordernis der Aktionäre | 195 |
| A. Statutory Merger | 195 |
| B. Short-form Merger | 196 |
| C. Sale of Assets | 197 |
| D. Zwischenergebnis | 197 |
| § 6 Abfindungsrecht ("Appraisal Right") | 198 |
| A. Appraisal Right in Squeeze-out-Transaktionen | 199 |
| I. Statutory Merger | 199 |
| II. Short-form Merger | 200 |
| III. Sale of Assets | 200 |
| IV. "Market exception" in Publikums-Gesellschaften | 200 |
| B. Abfindungsverfahren | 202 |
| I. Ablauf des Verfahrens | 202 |
| II. Anteilsbewertung – "Fair Value" | 204 |
| 1. Traditionelle "Delaware Block Method" | 204 |
| a) Earnings Valuation Method | 204 |
| b) Market Value Method | 205 |
| c) Net Asset Value Method | 205 |
| d) Kombination | 205 |
| 2. Moderne Bewertung – "Discounted Cash Flow" | 206 |
| 3. Minderheitsabschlag ("Minority Discount") | 207 |
| C. Exklusivität des Appraisal Right | 207 |
| D. Zwischenergebnis | 209 |
| § 7 Federal Securities Laws | 210 |
| A. Proxy Rules | 210 |
| B. SEC Rule 10b-5 | 211 |
| C. SEC Rule 13e-3 | 212 |
| D. Zusammenfassung: Bedeutung des Bundesrechts für den Aktionärsschutz | 213 |
| § 8 Zwischenergebnis: Minderheitenschutz im amerikanischen Recht | 214 |
| Kapitel VI: |
| 216 |
| § 1 Historische Entwicklung | 216 |
| A. Vorentwurf einer neunten Richtlinie von 1974/75 | 216 |
| B. Vorentwurf einer neunten Richtlinie von 1984 | 218 |
| C. Vorschlag der SLIM-Arbeitsgruppe zur Vereinfachung der zweiten Gesellschaftsrichtlinie | 220 |
| D. Vorschlag einer dreizehnten Richtlinie auf dem Gebiet des Gesellschaftsrechts über Übernahmeangebote | 221 |
| E. Vorschlag einer EU-Übernahmerichtlinie von 2002 | 222 |
| § 2 EU-Übernahmerichtlinie von 2004 | 224 |
| A. Vorgaben der Übernahmerichtlinie | 225 |
| B. Ausgestaltung des übernahmerechtlichen Squeeze-out | 226 |
| I. Voraussetzungen | 226 |
| 1. Anwendungsbereich | 226 |
| 2. Beteiligungsschwelle | 228 |
| a) Mindestbeteiligung | 228 |
| b) Berechnungsgrundlage | 229 |
| c) Zurechnung | 230 |
| d) Gattungsbezogener Squeeze-out | 230 |
| II. Verfahren | 231 |
| 1. Entbehrlichkeit eines Hauptversammlungsbeschlusses | 231 |
| 2. §§ 39a, b WpÜG: Übertragung durch gerichtliche Entscheidung | 232 |
| 3. Weitere mögliche Gestaltung des übernahmerechtlichen Squeeze-out-Verfahrens | 233 |
| III. Abfindung | 234 |
| IV. Stellungnahme | 235 |
| C. Andienungsrecht der Minderheitsaktionäre (Sell-out) | 237 |
| D. Ausblick | 238 |
| Kapitel VII: |
| 239 |
| § 1 Möglichkeiten der Strukturierung | 239 |
| § 2 Beschlusserfordernis | 240 |
| § 3 Materielle Rechtmäßigkeitskontrolle | 240 |
| § 4 Andienungsrecht | 241 |
| § 5 Rechtsschutz | 242 |
| § 6 Wertende Betrachtung und Ausblick | 242 |
| Literaturverzeichnis | 244 |
| A. Deutschsprachige Literatur | 244 |
| B. Englischsprachige Literatur | 256 |
| Sachverzeichnis | 259 |
