| Vorwort | 6 |
| Inhaltsübersicht | 8 |
| Inhaltsverzeichnis | 10 |
| Einleitung | 18 |
| Teil I: Gesellschafter-Fremdfinanzierung im deutschen Rechtssystem |
| 21 |
| A. Finanzierungsentscheidung | 21 |
| I. Finanzierungsalternativen | 21 |
| II. Finanzierungsfreiheit | 22 |
| III. Entscheidungsparameter | 23 |
| 1. Wirtschaftlichkeits-/Rentabilitätsüberlegungen | 23 |
| 2. (Steuer-)Rechtliche Einschränkungen | 24 |
| a) Gesellschaftsrecht | 25 |
| b) Steuerrecht | 26 |
| B. Gesellschafter-Fremdfinanzierung im deutschen Steuerrecht |
| 27 |
| I. Historische Entwicklung hin zu § 8a KStG | 27 |
| 1. Rechtsprechungsgrundsätze bis 1975 | 28 |
| 2. Legislative und administrative Anläufe zwischen 1977 und 1992 |
| 29 |
| 3. Gesetzliche Kodifizierung in § 8a KStG | 30 |
| II. Gesellschafter-Fremdfinanzierung (§ 8a KStG) | 32 |
| 1. Tatbestandsvoraussetzungen | 32 |
| a) Personeller Anwendungsbereich | 33 |
| b) Sachlicher Anwendungsbereich | 35 |
| aa) Nicht nur kurzfristige Kapitalüberlassung | 36 |
| bb) Freigrenze | 36 |
| cc) Erfolgsabhängige Vergütung – hybrides Fremdkapital | 37 |
| dd) „Klassisches“ Fremdkapital | 38 |
| (1) Safe Haven | 38 |
| (2) Fremdvergleich | 40 |
| c) Holding-Gesellschaften, nachgeordnete Personengesellschaften und konzerninterner Anteilserwerb |
| 41 |
| 2. Rechtsfolgen | 43 |
| III. Strukturelle Defizite von § 8a KStG | 45 |
| 1. Gesetzgeberische Intention | 46 |
| a) Der Grundsatz der Einmalbesteuerung? | 46 |
| b) Angemessene Eigenkapitalausstattung | 48 |
| c) § 8a KStG als Missbrauchsverhinderungsvorschrift | 49 |
| d) Telos „Einkünftezuordnung“ | 51 |
| 2. Folgerichtige Umsetzung? | 52 |
| a) Missbrauchsverhinderung durch Typisierungen | 53 |
| b) Einkünftezuordnung und verdeckte Gewinnausschüttung | 56 |
| aa) Methodische Vorüberlegungen | 56 |
| bb) Ausgestaltung der Vorschrift | 58 |
| (1) Vermögensminderung/verhinderte Vermögensmehrung | 58 |
| (2) Veranlassung durch das Gesellschaftsverhältnis? | 58 |
| cc) Zwischenergebnis | 61 |
| 3. Gemeinschafts- und abkommensrechtliche Aspekte | 62 |
| a) Konfliktpotential | 62 |
| b) Gemeinschaftsrecht | 63 |
| aa) Outbound-Finanzierung | 64 |
| bb) Inbound-Finanzierung | 68 |
| (1) Umqualifizierung wird nachvollzogen | 70 |
| (2) Keine Umqualifizierung aufgrund von Ungleichbehandlung | 70 |
| (3) Keine Umqualifizierung ohne Ungleichbehandlung | 71 |
| c) Abkommensrecht | 75 |
| IV. Zwischenergebnis | 76 |
| Teil II: Behandlung der Gesellschafter-Fremdfinanzierung im U.S.-amerikanischen Steuerrecht |
| 78 |
| A. Grundzüge der U.S.-amerikanischen Besteuerung von Kapitalgesellschaften und deren Anteilseignern |
| 79 |
| I. Kapitalgesellschaft | 79 |
| 1. Kapitalgesellschaft – steuerliche Klassifizierung | 80 |
| 2. Inländische und ausländische Kapitalgesellschaften | 82 |
| a) Besteuerung inländischer Kapitalgesellschaften | 82 |
| b) Besteuerung ausländischer Kapitalgesellschaften | 85 |
| II. Anteilseigner | 87 |
| 1. Inländische Anteilseigner | 87 |
| 2. Ausländische Anteilseigner | 88 |
| III. Steuerliche Relevanz von Rechtsbeziehungen zwischen Gesellschaft und Gesellschafter |
| 90 |
| 1. Gesellschaftsrechtlich veranlasste Zahlungen | 91 |
| a) Dividendenausschüttungen | 92 |
| b) Kapitalherabsetzung und Kauf fremder Anteile | 95 |
| 2. Vertragliche Beziehungen zwischen Gesellschaft und Gesellschafter |
| 97 |
| a) Steuerliche Behandlung auf Gesellschafts- und Gesellschafterebene | 97 |
| b) Zinsabzugsbeschränkungen | 99 |
| aa) Versagung doppelter Steuervorteile | 99 |
| bb) Zinsabzugsbeschränkungen bei eigenkapitalnahem Fremdkapital |
| 100 |
| cc) Zinsabzugsbeschränkungen aufgrund Verbundenheit der Parteien |
| 102 |
| B. Steuerliche Parameter bei der Wahl zwischen Debt und Equity |
| 104 |
| I. Rein nationale Finanzierungskonstellation | 104 |
| 1. Zinszahlungen vs. Dividendenausschüttungen | 104 |
| 2. Zinszahlungen vs. (Rück-)Kauf eigener oder fremder Anteile |
| 106 |
| 3. Sonstige Auswirkungen | 108 |
| II. Inbound-Finanzierung | 109 |
| III. Outbound-Finanzierung | 111 |
| IV. Zusammenfassung Finanzierungsentscheidung | 112 |
| C. Grenzen der Fremdfinanzierung durch Gesellschafter im U.S.-Steuerrecht |
| 113 |
| I. Einleitung und Überblick | 113 |
| II. Debt vs. Equity im Internal Revenue Code | 115 |
| III. Maßnahmen der U.S.-Finanzverwaltung | 118 |
| 1. Richtlinien der U.S.-Finanzverwaltung zu IRC § 385 | 118 |
| a) Chronologie | 118 |
| b) Inhalt der Richtlinien und des Richtlinien-Entwurfs | 120 |
| aa) Überblick | 120 |
| bb) Totale Klassifizierung | 122 |
| (1) Eigenkapitaltypische Elemente | 122 |
| (2) Proportionalität | 123 |
| (3) Fallgruppen | 124 |
| (a) „Klassisches“ Darlehen – nicht-proportional | 125 |
| (b) „Klassisches“ Darlehen – im Wesentlichen proportional | 125 |
| (c) Hybrides Instrument – nicht-proportional | 128 |
| (d) Hybrides Instrument – im Wesentlichen proportional | 128 |
| cc) Partielle Umqualifizierung | 129 |
| c) Bewertung der Richtlinien zu IRC § 385 | 130 |
| aa) Substance Over Form | 130 |
| bb) Dealing at Arm’s Length | 131 |
| 2. Notice 94-47 vom 18. April 1994 | 132 |
| a) Inhalt | 132 |
| b) Bewertung | 134 |
| IV. Die Rechtsprechung zur Unterscheidung von Debt und Equity |
| 136 |
| 1. Einleitung | 136 |
| 2. Leitlinien der Rechtsprechung | 137 |
| a) Gesellschafter-Fremdfinanzierung | 137 |
| b) Ausprägung des Grundsatzes Substance Over Form | 139 |
| c) Konkretisierung durch den Risk Test | 140 |
| d) Bedeutung des Fremdvergleichs (dealing at arm’s length) | 141 |
| e) Umqualifizierung | 142 |
| 3. Abgrenzungskriterien | 143 |
| a) Darstellung der wichtigsten Abgrenzungskriterien | 144 |
| aa) Source of Repayment – Finanzierung von Zinsen und Tilgung | 144 |
| bb) Rights Enforced upon Default – Anspruchsdurchsetzung bei Zahlungsverzug |
| 145 |
| cc) Thin Capitalization – Unterkapitalisierung | 146 |
| dd) Independent Creditor Test – Drittvergleich | 146 |
| ee) Formal Documentation – Behandlung durch die Parteien | 147 |
| ff) Subordination at Issuance – Rangordnung bei Begebung | 148 |
| gg) Sinking Fund – Laufende Tilgung der Darlehensvaluta | 149 |
| b) Thin Capitalization – Unterkapitalisierung im engeren Sinne | 150 |
| aa) Entwicklung | 150 |
| bb) Ermittlung des Eigenkapital-Fremdkapital-Verhältnisses | 152 |
| cc) Excessive Ratio – Übermäßige Fremdfinanzierung | 154 |
| dd) Einordnung des Kriteriums Thin Capitalization | 156 |
| 4. Zusammenfassende Bewertung der Rechtsprechungsgrundsätze | 157 |
| V. Earnings Stripping Limitation – IRC § 163(j) | 159 |
| 1. Entstehungsgeschichte | 160 |
| 2. Konzeptionelles Grundgerüst | 163 |
| a) Übersicht | 163 |
| b) Begrifflichkeiten | 165 |
| c) Beispiel | 167 |
| 3. Tatbestandsvoraussetzungen | 168 |
| a) Personelle Tatbestandsvoraussetzungen | 168 |
| aa) Schuldner-Kapitalgesellschaft | 168 |
| bb) Empfänger der Zinszahlungen | 171 |
| (1) Nahestehende Person | 171 |
| (2) Empfänger steuerbefreit | 173 |
| (3) Unabhängige Dritte als Fremdkapitalgeber | 176 |
| (a) Besicherte Drittdarlehen („Rückgriffsalternative“) | 176 |
| (b) Back-to-back-Finanzierung | 180 |
| b) Sachliche Tatbestandsvoraussetzungen | 182 |
| aa) Eigenkapital-Fremdkapital-Verhältnis (debt-to-equity-ratio) |
| 182 |
| bb) Vorliegen von Excess Interest Expense | 185 |
| 4. Rechtsfolgen | 185 |
| a) Disqualified Interest | 186 |
| b) Begrenzung durch Excess Interest Expense | 188 |
| c) Vortrag nicht-abziehbarer Zinsen | 190 |
| aa) Begrenzung durch Excess Limitation | 191 |
| bb) Vortrag im Verlustfall | 191 |
| cc) „Schneeballeffekt“? | 192 |
| 5. Verbundene Unternehmen |
| 195 |
| 6. Bewertung der Vorschrift | 197 |
| a) Gesetzgeberische Intention | 198 |
| b) Geeignetheit zum Erreichen dieser Intention | 199 |
| c) Folgerichtigkeit der Umsetzung | 200 |
| aa) Tatbestand | 201 |
| bb) Rechtsfolge | 204 |
| d) Vereinbarkeit mit Abkommensrecht | 207 |
| aa) Dealing at Arm’s Length | 207 |
| (1) Art. 9 OECD-MA/U.S.-MA 2006 | 208 |
| (2) Art. 11 Abs. 6 OECD-MA/Art. 11 Abs. 5 U.S.-MA 2006 | 211 |
| bb) Abkommensrechtliche Behandlung „schädlicher“ Zinszahlungen | 212 |
| cc) Diskriminierungsverbote | 214 |
| (1) Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit | 215 |
| (2) Schuldnerdiskriminierung | 216 |
| (3) Diskriminierung aufgrund der Ansässigkeit des Anteilseigners |
| 217 |
| VI. Zusammenfassung | 217 |
| Teil III: Neuordnung der Gesellschafter-Fremdfinanzierung in Deutschland unter Einbeziehung U.S.-amerikanischer Erfahrungen |
| 220 |
| A. Bestandsaufnahme | 220 |
| I. Reformbedürftigkeit des Status Quo | 220 |
| II. Erfolgte Reform: Einführung einer Zinsschranke | 221 |
| III. Überlegungen de lege ferenda | 223 |
| B. Zinsschranke als Vorschlag zur Neuregelung der Gesellschafter-Fremdfinanzierung |
| 224 |
| I. Einleitung | 224 |
| II. Neuregelung: Zinsschranke, § 4h EStG 2008, § 8a KStG 2008 |
| 224 |
| 1. Grundkonzeption | 224 |
| 2. Anwendungsbereich | 225 |
| a) Personeller Anwendungsbereich | 225 |
| b) Sachlicher Anwendungsbereich | 226 |
| c) Gesetzlich vorgesehene „Auswege“ aus der Zinsschranke | 228 |
| aa) Freigrenze | 228 |
| bb) Keine Zugehörigkeit zu einem Konzern | 229 |
| cc) Escape-Klausel | 230 |
| 3. Rechtsfolge | 233 |
| III. Abweichungen vom Konzept des „alten“ § 8a KStG | 234 |
| 1. Aufgabe des Gesellschafterbezugs | 234 |
| 2. Schädlichkeitsschwelle | 236 |
| 3. Escape-Möglichkeiten | 238 |
| 4. Zinsabzugsverbot statt Umqualifizierung | 239 |
| IV. Bewertung der Neuregelung vor dem Hintergrund der U.S.-Rechtslage |
| 240 |
| 1. Fiskalpolitische Erwägungen | 240 |
| 2. Nicht gerechtfertigter Verstoß gegen das objektive Nettoprinzip | 242 |
| 3. Bewertung und Vergleich der Tatbestandselemente | 244 |
| a) Nettozinsaufwand | 244 |
| b) Steuerliches EBITDA | 246 |
| c) Schädlichkeitsschwelle | 247 |
| d) Escape-Klausel | 249 |
| e) Keine schädliche Gesellschafter-Fremdfinanzierung | 252 |
| f) Zinsvortrag | 254 |
| 4. Gemeinschaftsrecht und Abkommensrecht | 257 |
| 5. Zwischenergebnis | 259 |
| C. Vorschlag einer systematischen Neukonzeption | 260 |
| I. Grundlegende Differenzierung | 260 |
| 1. U.S.-Steuerrecht: Klassifizierung als vorgelagerte Problematik | 260 |
| 2. Unterscheidung für Zwecke des deutschen Steuerrechts | 261 |
| II. Steuerautonome Klassifizierung der Finanzierungsvereinbarung |
| 262 |
| 1. Unbedingte Umqualifizierung bei hybridem Fremdkapital zu weitgehend |
| 262 |
| 2. Klassifizierung hybriden Fremdkapitals bei Kreditwürdigkeit | 263 |
| 3. Handelsbilanzielle Klassifizierung und Leistungsfähigkeitsprinzip | 264 |
| 4. Kriterien für eine eigenständige steuerliche Klassifizierung | 266 |
| 5. Zwischenfazit | 267 |
| III. Gesellschafter-Fremdfinanzierung „im eigentlichen Sinne“ |
| 267 |
| 1. Systemwidrige Korrektur auf Schuldner-Ebene | 268 |
| a) Gleichbehandlung der Gesellschafter | 269 |
| b) Grundsatz der Einmalbesteuerung | 270 |
| 2. Abgrenzung zur steuerlichen Eigen-/Fremdkapitalklassifizierung | 271 |
| 3. Anteilseigner als zutreffende Anknüpfungsebene | 272 |
| 4. Zugriff auf den im Ausland ansässigen Anteilseigner | 274 |
| a) National- und völkerrechtliche Grenzen | 275 |
| b) Grenzen durch Abkommensrecht | 276 |
| aa) Treaty Override | 277 |
| bb) Abkommensrechtliche Diskriminierungsverbote | 279 |
| c) Grenzen durch Gemeinschaftsrecht | 280 |
| aa) Primärrechtliche Einschränkungen | 280 |
| (1) Ungleichbehandlung durch unterschiedslose Ausweitung des Steuerzugriffs auf ausländische Gläubiger? |
| 280 |
| (a) Rechtsprechung des EuGH | 282 |
| (b) Eigene Auffassung | 285 |
| (c) Übertragung auf die Fremdfinanzierungsproblematik | 289 |
| (2) Ungleichbehandlung bei unterschiedlicher Besteuerung ausländischer Gläubiger? |
| 290 |
| (3) Zwischenergebnis Primärrecht | 293 |
| bb) Gemeinschaftsrechtliches Sekundärrecht | 293 |
| (1) Beschränkung durch Zins- und Lizenzrichtlinie | 293 |
| (2) Ausnahme u. a. bei Steuerumgehung | 294 |
| (3) Vorliegen von Steuerumgehung | 294 |
| (4) Maßstab Fremdvergleich | 296 |
| 5. Rechtstechnische Umsetzung innerhalb der beschränkten Steuerpflicht |
| 297 |
| a) Erfordernis einer gesetzlichen Kodifizierung | 297 |
| b) Ausgestaltung der Vorschrift und rechtliche Anforderungen | 298 |
| aa) Grund-Tatbestand | 298 |
| (1) Brutto-Abgeltungssteuer oder Veranlagung | 299 |
| (2) Beschränkung auf originär inländisches Steuersubstrat | 301 |
| (a) Zuweisung mittels Fremdvergleich | 302 |
| (b) Abkommensrechtliche Fundierung | 303 |
| (c) Gemeinschaftsrechtliche Aspekte | 306 |
| (3) Residualer Steuerzugriff | 308 |
| (4) Einzelfragen | 311 |
| bb) Tatbestandliche Erweiterungen auf Schuldner- und Gläubigerebene |
| 312 |
| (1) Schuldner-Ebene | 312 |
| (2) Gläubiger-Ebene | 312 |
| IV. Resümee der Überlegungen de lege ferenda | 313 |
| Teil IV: Zusammenfassung der Ergebnisse |
| 315 |
| Literaturverzeichnis | 317 |
| Rechtsprechungsverzeichnis | 352 |
| I. Entscheidungen des Europäischen Gerichtshofes | 352 |
| II. Entscheidungen deutscher Gerichte | 353 |
| 1. Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts | 353 |
| 2. Entscheidungen des Reichsfinanzhofs | 353 |
| 3. Entscheidungen des Bundesfinanzhofs | 353 |
| 4. Entscheidungen der Finanzgerichte | 355 |
| 5. Entscheidung des Reichsgerichts | 355 |
| 6. Entscheidungen des Bundesgerichtshofs | 355 |
| III. Entscheidungen U.S.-amerikanischer Gerichte | 355 |
| Sachwortverzeichnis | 359 |
