| Vorwort | 6 |
| Inhaltsverzeichnis | 8 |
| Abbildungsverzeichnis | 15 |
| Abkürzungsverzeichnis | 16 |
| Einleitung | 20 |
| Kapitel 1: Die D&O-Versicherung, der Unternehmenskauf und deren ökonomische Hintergründe | 23 |
| A. Die D&O-Versicherung | 23 |
| I. Geschichte | 23 |
| II. Rechtliche Rahmenbedingungen | 25 |
| III. Zulässigkeit der D&O-Versicherung | 27 |
| IV. Versicherungsnehmer und versicherte Personen | 28 |
| 1. Versicherungsnehmer | 29 |
| 2. Versicherte Personen | 29 |
| V. Dichotomie der D&O-Versicherung | 31 |
| 1. Vereinigte Staaten | 31 |
| 2. Deutschland | 32 |
| a) Innen- und Außenhaftung | 32 |
| aa) Missbrauchsmöglichkeiten im Innenverhältnis | 33 |
| bb) Rechtsnatur der D&O-Versicherung im Bereich der Innenhaftung | 34 |
| cc) Direktanspruch des Versicherungsnehmers gegen den Versicherer | 35 |
| b) Firmenenthaftungsversicherung | 37 |
| VI. Anspruchserhebungsprinzip („claims made“-Prinzip) | 39 |
| 1. Das Anspruchserhebungsprinzip | 39 |
| a) Ausgestaltungen | 40 |
| b) Geschichte | 40 |
| c) Vergleich mit Verstoß- und Schadenereignisprinzip | 41 |
| 2. Rückwirkungsdatum („retroactive date limitation“) | 44 |
| 3. Nachdeckung | 47 |
| 4. Zulässigkeit des Anspruchserhebungsprinzips | 50 |
| a) Vereinbarkeit mit § 100 VVG n.F. (§ 149 VVG a.F.) | 51 |
| b) Vereinbarkeit mit § 82 VVG n.F. (§ 62 VVG a.F.) | 52 |
| VII. Sachlicher Umfang des Versicherungsschutzes | 53 |
| 1. Abwehrfunktion | 54 |
| 2. Schadensausgleichsfunktion | 55 |
| a) Vermögensschaden | 55 |
| b) Ausschlüsse | 56 |
| 3. Summenmäßige Begrenzung der Versicherungsleistung | 57 |
| a) Versicherungssumme | 57 |
| b) Selbstbehalt | 58 |
| B. Der Unternehmenskauf und der versicherungsvertraglich definierte Kontrollwechsel | 58 |
| I. Der Unternehmenskauf | 59 |
| 1. Der Unternehmensbegriff | 59 |
| 2. Typen des Unternehmenskaufs | 59 |
| a) Asset Deal | 59 |
| b) Share Deal | 60 |
| aa) Share Deal (Beteiligungserwerb) | 60 |
| bb) Unternehmenskauf über die Börse | 61 |
| 3. Verschmelzung | 62 |
| II. Der versicherungsvertraglich definierte Kontrollwechsel | 63 |
| 1. Begriffsbestimmung | 63 |
| 2. Unternehmenskauf und Verschmelzung als Kontrollwechsel | 64 |
| a) Share Deal und Kontrollwechsel | 64 |
| b) Asset Deal und Kontrollwechsel | 65 |
| c) Verschmelzung und Kontrollwechsel | 65 |
| d) Ergebnis | 67 |
| 3. Zeitpunkt des Kontrollwechsels | 67 |
| a) Zeitpunkt beim Unternehmenskauf | 67 |
| b) Zeitpunkt bei der Verschmelzung | 69 |
| C. Ökonomische Hintergründe der D&O-Versicherung beim Unternehmenskauf | 69 |
| I. Relevante ökonomische Theorien | 70 |
| 1. Theorie der Unternehmung (Theory of the Firm) | 70 |
| 2. Ökonomische Theorien zum Verhältnis zwischen Anteilsinhabern und Management | 71 |
| a) Prinzipal-Agent-Theorie | 72 |
| b) Trennung von Eigentum und Kontrolle | 73 |
| II. Kontrolle des Managements durch Haftungsvorschriften | 74 |
| 1. Persönliche Haftung | 74 |
| a) Innenhaftung | 75 |
| b) Außenhaftung | 76 |
| aa) Mängel beim Schadensausgleich („asset insufficiency“) | 76 |
| bb) Mängel bei der Prävention („sanction insufficiency“) | 77 |
| cc) Mängel bei der Durchsetzung („enforcement insufficiency“) | 78 |
| c) Zwischenergebnis | 79 |
| 2. Schlussfolgerungen für die D&O-Versicherung | 79 |
| a) Auswirkungen der D&O-Versicherung auf die Ziele des Haftungsrechts | 79 |
| aa) Moral Hazard und Konsequenzen für die Gestaltung des Versicherungsvertrages | 79 |
| bb) D&O-Versicherung als Ergänzung zur Präventionsfunktion | 81 |
| cc) Auswirkungen auf die Schadensausgleichsfunktion | 83 |
| dd) Empirischer Beweis | 84 |
| b) Konsequenzen für den Versicherungsschutz vor und nach einem Unternehmenskauf | 84 |
| c) Exkurs: Rückschlüsse für die Vereinbarung eines Selbstbehalts und die Qualifizierung der Prämienzahlungen | 85 |
| aa) Zulässigkeit einer D&O-Versicherung ohne Selbstbehalt | 85 |
| bb) Qualifizierung der Prämienzahlungen | 86 |
| III. Kontrolle des Managements durch den Kapitalmarkt | 87 |
| 1. Markt für Unternehmenskontrolle | 87 |
| 2. Schlussfolgerungen für die D&O-Versicherung | 88 |
| Kapitel 2: Risiken und Interessen | 90 |
| A. Risiko- und Interessenlage für die versicherten Personen | 90 |
| I. Persönliche Haftung der Organmitgliederbeim Unternehmenskauf und bei der Verschmelzung | 90 |
| 1. Allgemeines Haftungsregime | 90 |
| a) Haftung im Innenverhältnis | 91 |
| b) Haftung im Außenverhältnis | 94 |
| aa) Organschaftliche Ansprüche | 94 |
| bb) Vertragliche Ansprüche | 94 |
| cc) Deliktsrechtliche Ansprüche | 97 |
| 2. Besondere Haftungsrisiken beim Unternehmenskauf und bei der Verschmelzung | 100 |
| a) Unternehmenskauf | 100 |
| aa) Organmitglieder der Zielgesellschaft | 101 |
| (1) Allgemeine Haftungsrisiken für Organmitglieder der Zielgesellschaft | 101 |
| (a) Innenhaftung | 101 |
| (b) Außenhaftung | 105 |
| (2) Besondere Haftungsrisiken im öffentlichen Übernahmeverfahren | 107 |
| (a) Innenhaftung | 108 |
| (b) Außenhaftung | 110 |
| bb) Organmitglieder auf Käuferseite | 114 |
| (1) Allgemeine Haftungsrisiken für Organmitglieder der Erwerbergesellschaft | 114 |
| (a) Innenhaftung | 115 |
| (b) Außenhaftung | 117 |
| (2) Besondere Haftungsrisiken im öffentlichen Übernahmeverfahren | 117 |
| cc) Organmitglieder auf Verkäuferseite | 118 |
| (1) Innenhaftung | 118 |
| (2) Außenhaftung | 121 |
| b) Verschmelzung | 121 |
| aa) Organmitglieder eines übertragenden Rechtsträgers | 121 |
| bb) Organmitglieder eines übernehmenden Rechtsträgers | 124 |
| II. Konsequenzen für die Risiko- und Interessenlage der versicherten Personen | 125 |
| B. Risiko- und Interessenlage für die Versicherer | 127 |
| I. Tarifierung der Versicherungsprämien | 127 |
| II. Unternehmenskäufe und Verschmelzungen als Gefahrerhöhung | 129 |
| 1. Erwerb der Versicherungsnehmerin im Wege des Anteilskaufs | 130 |
| a) Zeitweilige Risikoerhöhung | 130 |
| b) Dauerhafte Risikoänderungen | 132 |
| c) Gesamtbewertung | 132 |
| d) Implikationen des Erwerbs der Versicherungsnehmerin durch bestimmte Käufer | 133 |
| 2. Erwerb der Versicherungsnehmerin im Wege der Einzelrechtsnachfolge | 133 |
| a) Überleitung des Versicherungsvertrages beim Asset Deal | 134 |
| aa) Möglichkeit einer analogen Anwendung des § 102 Abs. 2 VVG n.F. (§ 151 Abs. 2 VVG a.F.) | 134 |
| bb) Überleitung durch rechtsgeschäftliche Vertragsübernahme | 136 |
| b) Rückschlüsse für die Risikolage | 136 |
| 3. Verschmelzung unter Beteiligung der Versicherungsnehmerin | 138 |
| a) Schicksal des Versicherungsvertrages bei der Verschmelzung | 138 |
| b) Konsequenzen für die Risikolage | 139 |
| 4. Kauf eines Unternehmens durch die Versicherungsnehmerin | 139 |
| 5. Verkauf eines Tochterunternehmens | 140 |
| C. Risiko- und Interessenlage für sonstige Beteiligte | 142 |
| Kapitel 3: Gesetzliche und vertragliche Bestimmungen | 144 |
| A. Lösungsansätze des Gesetzes | 144 |
| I. Vorbemerkungen | 144 |
| II. Vorvertragliche Anzeigepflicht | 145 |
| 1. Rechtsfolgen einer Anzeigepflichtverletzung nach dem alten VVG | 146 |
| 2. Rechtsfolgen einer Anzeigepflichtverletzung nach der VVG-Reform | 147 |
| 3. Anfechtung des Versicherungsvertrages wegen arglistiger Täuschung | 148 |
| III. Gefahrerhöhung nach Vertragsschluss | 149 |
| 1. Rechtsfolgen einer Gefahrerhöhung nach dem alten VVG | 150 |
| 2. Rechtsfolgen einer Gefahrerhöhung nach der VVG-Reform | 151 |
| 3. Gefahrerhöhung während des Nachdeckungszeitraumes | 152 |
| IV. Ergänzende Anmerkungen zur Versicherungsprämie | 154 |
| B. Lösungsansätze der Vertragspraxis | 155 |
| I. Klauseln in D&O-Versicherungsverträgen | 156 |
| 1. Vorbemerkung: § 32 VVG n.F. (§ 34a VVG a.F.) im Kontext der D&O-Versicherung | 156 |
| 2. Anzeigepflichten | 158 |
| a) Vorvertragliche Anzeigepflichten | 158 |
| aa) Vertragspraxis bis Ende 2007 und Bewertung nach altem Versicherungsvertragsrecht | 159 |
| bb) Folgen der VVG-Reform für die Vertragspraxis | 160 |
| b) Anzeigepflichten während der Vertragslaufzeit | 161 |
| aa) Anzeigepflichtige Gefahrerhöhungen | 161 |
| bb) Vertragliche Rechtsfolgen einer Anzeigepflichtverletzung | 163 |
| 3. Changes in Exposure-Klauseln | 164 |
| a) Kontrollwechsel bei der Versicherungsnehmerin | 165 |
| aa) Vertragspraxis | 165 |
| (1) Deutschland | 165 |
| (2) Vereinigte Staaten | 167 |
| bb) Analyse | 169 |
| (1) Kritische Anmerkungen zur Tatbestandsseite | 169 |
| (2) Kritische Anmerkungen zur Rechtsfolgenseite | 169 |
| (a) Verstoß der vertraglichen Rechtsfolgeregelungengegen § 32 S. 1 VVG n.F. (§ 34a S. 1 VVG a.F.) | 169 |
| (b) Wirksamkeit der vertraglichen Rechtsfolgeregelungen nach AGB-Recht | 172 |
| (c) Konsequenzen aus der Risiko- und Interessenlage für die Rechtsfolgeregelungen | 173 |
| b) Kontrollerwerb durch die Versicherungsnehmerin | 175 |
| aa) Vertragspraxis | 176 |
| (1) Deutschland | 176 |
| (2) Vereinigte Staaten | 177 |
| bb) Analyse | 180 |
| c) Kontrollverlust der Versicherungsnehmerin | 181 |
| aa) Vertragspraxis | 181 |
| (1) Deutschland | 181 |
| (2) Vereinigte Staaten | 181 |
| bb) Analyse | 182 |
| d) Berücksichtigung der Verschmelzung und des Asset Deals im Tatbestand der Changes in Exposure-Klauseln | 183 |
| aa) Tatbestand der Change of Control-Klauseln | 184 |
| bb) Tatbestand des zweiten Teils der Changes in Exposure-Klauseln | 185 |
| e) Zwischenergebnis | 186 |
| f) Ergänzende Anmerkungen | 188 |
| aa) Überschneidung der Deckungsbereiche mehrerer D&O-Versicherungen | 188 |
| (1) Versicherungsverträge mit verschiedenen Versicherern | 188 |
| (2) Versicherungsverträge mit demselben Versicherer | 191 |
| bb) Unternehmenskäufe und Verschmelzungen während des Nachdeckungszeitraumes | 192 |
| cc) Offenlegungspflicht | 192 |
| 4. Prämienanpassungsklauseln | 193 |
| a) Bedenken aus versicherungsvertragsrechtlicher Sicht | 194 |
| aa) Rechtslage nach dem alten VVG | 194 |
| bb) Rechtslage nach der VVG-Reform | 195 |
| 5. Takeover Exclusions | 196 |
| a) Takeover Exclusions in den Vereinigten Staaten | 196 |
| aa) Das Aufkommen der Takeover Exclusions Mitte der 1980er Jahre | 196 |
| bb) Praxisbeispiele | 199 |
| cc) Das weitgehende Verschwinden der Takeover Exclusions in den 1990er Jahren | 200 |
| dd) Der „Personal Profit“-Ausschluss im Kontext der Abwehr eines Übernahmeangebotes | 201 |
| b) Takeover Exclusions in England | 202 |
| c) Takeover Exclusions in Deutschland | 203 |
| aa) Vertragspraxis | 203 |
| bb) Implikationen der deutschen und europäischen Neutralitätspflicht | 204 |
| d) „Bump-up“ Klauseln | 205 |
| aa) Vertragspraxis in den Vereinigten Staaten | 205 |
| bb) Vertragspraxis in Deutschland | 206 |
| II. Klauseln in Unternehmenskauf- und Fusionsverträgen („merger and acquisition agreements“) | 207 |
| 1. Vertragspraxis in den Vereinigten Staaten | 208 |
| 2. Übertragbarkeit auf Verträge, die dem deutschen Recht unterliegen | 209 |
| a) Allgemeine Erwägungen | 209 |
| b) Besonderheiten des Verschmelzungsvertrages | 210 |
| 3. Alternative: Abschluss einer Auslaufpolice durch das Zielunternehmen | 212 |
| III. Klauseln in Satzungen und Anstellungsverträgen | 213 |
| 1. Satzungen | 213 |
| a) Regelung in den bylaws der McDonald’s Corp. | 214 |
| b) Rahmenbedingungen für eine entsprechende Regelung in den Satzungen deutscher Gesellschaften | 214 |
| aa) Inhalt einer möglichen Satzungsbestimmung | 215 |
| bb) Art der Satzungsbestimmung | 216 |
| cc) Bindungswirkung der Transaktionsregelung | 218 |
| 2. Anstellungsverträge | 219 |
| a) Anknüpfung an Versicherungsverschaffungsklauseln | 219 |
| b) Anknüpfung an „Change in Control“-Klauseln | 220 |
| 3. Zulässigkeit einer Satzungsbestimmung und einer Klausel im Anstellungsvertrag bei börsennotierten Gesellschaften | 222 |
| Kapitel 4: Fazit | 223 |
| Literaturverzeichnis | 225 |
| Ausgewertete Versicherungsbedingungen für den deutschen Markt | 247 |
| Ausgewertete Versicherungsbedingungen für den US-amerikanischen Markt | 248 |
| Sachverzeichnis | 249 |
